Юрий Лукаш - Единый налог на вмененный доход. Как законно уменьшить налоговые платежи
В рамках рассматриваемого круга вопросов не менее важным для налогоплательщика является также решение о привлечении к налоговой ответственности, оформить которое налоговые чиновники должны, но вправе только после того, как они рассмотрят возражения налогоплательщика по акту (в случае если их представления, конечно). Если налоговиками указанное решение не оформлено, то это обстоятельство также является нарушением норм НК России, тогда как согласно «пункту 1 статьи 108 НК России, никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые установлены названным кодексом» – т. е., предъявлять штраф только на основании требования инспекторы не вправе.
Если налоговики составили и акт, и решение, то и в таком случае нередко удается избежать штрафных санкций. Дело в том, что в акте налоговики должны подробно описать суть выявленных ими нарушений, указать документы, подтверждающие их, и привести ссылки на «штрафные» статьи НК России, а в решении вынести уже окончательный вердикт с указанием обстоятельств нарушения, первичных документов, его подтверждающих, изложить в нем доводы, высказанные налогоплательщиком в свою защиту, изложить результаты проверки доводов налогоплательщика, привести ссылки на статью о правонарушении и указать сумму штрафа (статья 101 НК России). Часто ничего этого налоговые чиновники не делают. Получив такой документ, можно смело не платить штраф и ждать суда, поскольку судьи признают такие акт и решение ничтожными, так как они составлены с нарушением статьи 101 НК России.
Акцентируем внимание на том обстоятельстве, что оформлять документы по правилам статьи 101 НК России налоговики обязаны как при выездной проверке, так и при камеральной проверке. Иными словами, оштрафовать по неверно составленным акту и решению у налогового органа в обоих случаях шансов нет.
Одновременно напомним, что выносить решение по результатам рассмотрения материалов проверки начальник налогового органа должен в присутствии налогоплательщика (руководителя фирмы) в том случае, если он представил письменные возражения или объяснения по акту (пункт 1 статьи 101 НК России). О точном месте и времени, где акт будут рассматривать и выносить решение, налоговики должны сообщить в письменной форме. Если же они не удосужились это сделать, платить штрафы не придется, поскольку решение, вынесенное без присутствия налогоплательщика, суд признает недействительным.
Если же и акт и решение после выездной проверки налоговики составили качественно, то и в этом случае раньше времени огорчаться не надо – прежде всего необходимо выяснить, какие налоги они были вправе проверять и по каким налогам они предъявили недоимку, штрафы, пени. В решении о проведении выездной налоговой проверки обязательно должно быть указано, какие налоги и за какой налоговый период будут проверены. Превышать свои полномочия и проверять налоги, не указанные в решении, налоговые чиновники не имеют права.
Нередко бывает, что налог исчислен правильно, но декларация заполнена с нарушением инструкции по ее заполнению. Налоговики в таких случаях, как правило, сразу же пытаются применить к налогоплательщику штрафные санкции. Однако налоговым законодательством не предусмотрены санкции за такие ошибки. Согласно статье 88 НК России «если проверкой выявлены ошибки в заполнении документов или противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, то об этом сообщается налогоплательщику с требованием внести соответствующие исправления в установленный срок» (извлечение). В указанной статье о санкциях речи не идет – в ней говорится о требовании об уплате соответствующей суммы налога и пени, но к санкциям это отношения не имеет, поскольку ни доначисление налога, ни пени санкциями не являются. Кстати, если декларация сдана с ошибками, это ни в коем случае не говорит о том, что отчет не сдан. Высший Арбитражный Суд РФ пришел к выводу, что фирму нельзя привлечь к ответственности за непредставление декларации (статья 119 НК России), если в той, по которой она отчиталась, нет каких-то данных для расчета налога.
Если налоговый чиновник, увидев в декларации неточность, не исполнил возложенную на него обязанность по извещению об этом налогоплательщика, то тем самым он нарушил права последнего.
В качестве основания для штрафа налоговики применяют статью 122 НК России. Однако ее применение возможно, если в результате допущенных налогоплательщиком ошибок пострадал бюджет, а сам размер штрафа определяют в процентах от неуплаченных сумм налога. Однако в рассматриваемом случае имеет место только нарушение порядка заполнения декларации, но не факт неуплаты налога – тем более что и сумма налога рассчитана правильно. Следовательно, штрафовать за ошибку в декларации по статье 122 НК России нельзя – отсутствует занижение налогооблагаемой базы, как событие налогового правонарушения.
Если в результате «арифметики» в декларации по налогу сумма к уплате будет нулевой – «ноль», то в результате арифметической ошибки у налогоплательщика может измениться лишь сумма налога, подлежащая возмещению из бюджета и данное обстоятельство указывает на отсутствие факта неуплаты налога, а отсутствие факта неуплаты налога, в свою очередь, указывает на необоснованность принятого налоговым органом решения. Иными словами, ошибка есть, а оснований для штрафа нет.
Кратко о существенном в отношении налогообложения в виде единого налога на вмененный доход
Организации и индивидуальные предприниматели, переведенные на уплату ЕНВД по одному или нескольким видам предпринимательской деятельности, вправе применять упрощенную систему налогообложения в отношении иных осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности. При этом установленные ограничения по размеру дохода от реализации, численности работников и стоимости основных средств и нематериальных активов по отношению к таким организациям и индивидуальным предпринимателям определяются исходя из всех осуществляемых ими видов деятельности.
Если торговая точка принадлежит комиссионеру, то только в этом случае он платит ЕНВД для отдельных видов деятельности. Часто торговля в розницу товарами осуществляется на основании договора комиссии и налоговые чиновники комиссионное вознаграждение расценивают в качестве дохода от посреднических услуг, с которого надо платить все налоги в общем порядке. Однако Минфин России в письме от 6 мая 2004 г. № 04-05-12/23 высказал мнение о том, что налогообложение доходов комиссионера зависит от условий посреднического договора. То есть ответ на вопрос о том, кто является плательщиком единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в данном случае, зависит от того, кому принадлежит конкретное торговое место. Согласно статье 349.27 НК России площадь всех помещений и открытых площадок, используемых для торговли, определяется на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов. Если комиссионер торгует в розницу в своем помещении, то он считается плательщиком названного выше налога, а комитент при этом с доходов от розничной торговли платит налоги в общеустановленном порядке. Если же комиссионер реализует продукцию через торговую точку комитента, то на указанный налог не вправе рассчитывать ни один из них, а потому в такой ситуации оба должны платить обычные налоги.
Вознаграждение комиссионер может получить двумя способами: либо оно поступает на расчетный счет от комитента, либо посредник просто оставляет себе часть денег, вырученных за товары. Во втором случае, т. е. когда комиссионер получает доход наличными денежными средствами, он вправе платить ЕНВД для отдельных видов деятельности. Но если вознаграждение за посреднические услуги комиссионер получает путем его перечисления комитентом на расчетный счет комиссионера, то под единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности его деятельность не подпадает.
Налоговики, проверяя правильность расчета ЕНВД, интересуются, не занизила ли фирма площадь своего торгового зала, и пытаются выяснить, не используется ли часть подсобных помещений магазина для торговли. Во избежание возможных споров с налоговыми чиновниками целесообразно при заключении договора с арендодателем попросить его включить в текст договора фразу: «Арендованная площадь составляет столько-то, в том числе торговая площадь – столько-то, подсобные, складские, административно-бытовые помещения – столько-то». В этом случае налоговикам будет не просто (или даже невозможно) пересчитать ЕНВД, на свое усмотрение увеличив размер физического показателя (то есть площадь торгового зала).
Фирмы, специализирующиеся на розничной торговле, при расчете ЕНВД учитывают площадь торгового зала, которая включает «площадь всех помещений и открытых площадок, используемых… для торговли» – статья 346.27 НК России. Чтобы сократить платежи по ЕНВД, эту площадь формально можно существенно уменьшить – нередко в несколько раз. Для этого часть помещения формально следует как бы передать под оптовую торговлю. Право заниматься оптовой торговлей должно быть предусмотрено уставом – обычно при разработке устава в этой части себя никто не ограничивает, используя обычные формулировки типа: «фирма вправе заниматься… иными видами деятельности, не запрещенными законодательством». Документально отделить оптовую торговлю от розничной позволит договор аренды – розничной торговле можно оставить минимально возможную площадь. Целесообразно также обеспечить чисто визуальное разграничение – например с помощью какой-либо перегородки. На территории опта будет находиться весь ассортимент товаров, а на территории розницы – касса и для видимости небольшая часть ассортимента товаров. В таком случае фактически торговым залом будет вся торговая площадь магазина. Вся выручка, разумеется, будет проходить по рознице. В ответ на возможное высказывание налогововиками претензий можно сослаться на письмо Минфина России от 22 января 2003 г. № 04-05-12/02, согласно которому о площади торгового зала свидетельствует в том числе и договор аренды.
