Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы
По общему правилу заявление может быть устным, письменным или иметь квалифицированную письменную форму (нотариально удостоверенная подпись лица на заявлении, которое будет доставлено другим лицом или по каналам связи; еще один вид нотариальных услуг – заявление с нотариально удостоверенной подписью передается нотариальной конторой в суд.
Не для каждого заявления приемлема устная форма. Не допускается в устной форме ни исковое, ни иное инициативное заявление. Иначе говоря, – заявление, которое станет предначалом процесса. Собственно начало – процессуальный документ судьи о принятии искового заявления или иного инициативного заявления.
В уголовном процессе – заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения (ч. 5 ст. 318 УПК); в арбитражном процессе – заявления по делам из публичных правоотношений (ч. 2 ст. 189; в том числе:
– заявление о признании нормативно‑правового акта недействующим (ст. 192, 193 АПК);
– заявление о признании ненормативно‑правовых актов недействительными и
– заявление о признании решений и действий незаконными (ст. 198, 199 АПК)[140];
– заявление о привлечении к административной ответственности (ст. 203 АПК);
– заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности (ст. 208 АПК);
– заявление о взыскании обязательных платежей и санкций (ст. 213, 214 АПК).
· Последняя категория дел, как справедливо предлагается в литературе и СМИ, В. Ф. Яковлевым и его последователями, может успешно разрешаться в несудебном порядке.
· Прежде чем писать заявление в суд, надо проверить, нет ли изменений в законодательстве.
Не меньше категорий гражданских дел, по которым производство начинается заявлением по правилам ГПК РФ. Все это неисковые дела, а именно:
а) дела из публичных правоотношений:
– заявление об оспаривании нормативно‑правового акта (ст. 251 ГПК);
– заявление об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственных и муниципальных служащих (ст. 254 ГПК);
– заявление о защите избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации (ст. 259 ГПК);
б) дела особого производства:
– заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значение (ст. 266, 267 ГПК).
По правилам ст. 264 ГПК суд рассматривает дела об установлении:
– родственных отношений;
– факта нахождении на иждивении;
– факта регистрации рождения;
– факта регистрации усыновления (удочерения);
– факта регистрации брака;
– факта расторжения брака;
– факта регистрации смерти.
Указанные выше категории дел предусмотрены нормами п. 1–5 ч. 2 ст. 264 ГПК.
Дела об усыновлении сравнительно недавно стали предметом судебного разрешения. Ввиду их бесспорного характера здесь нет иска, а есть заявление, содержание которого должно быть таким, как следует из норм ст. 270 ГПК.
Заявление – документ отдельный, но может иметь в своем составе и ходатайство[141] обратное – т. е. включение заявления в ходатайство автору этих строк ни в законодательстве, ни в образцах документов не встречалось, но такая возможность не исключена. Гипотетический пример: в сложное ходатайство включен текст ранее поданного заявления по тому же или взаимосвязанному вопросу.
Субъект, который потерял интерес к своему ходатайству до его рассмотрения судом, (например, необходимый документ уже представлен в суд другим участником процесса), об отказе от ходатайства подаст заявление (не ходатайство).
Как ходатайство, так и заявление могут быть устными и письменными. В отношении инициативных заявлений, исковых и неисковых, обязательна письменная форма.
– Ходатайство, заявление или жалоба должны быть поданы, рассмотрены и разрешены своевременно.
– Право субъекта процесса на повторное обращение с ходатайством не предполагает права лица, полномочного его разрешить на этапе досудебного производства, или суда (на последующем этапе производства по уголовному делу) оставить без рассмотрения первое ходатайство.
– Вышестоящий суд по поводу оставления без рассмотрения судом первой или другой инстанции ходатайств должен принимать частное определение в адрес суда, допускающего подобные нарушения процедуры, имея в виду, что тем самым проявляется безразличное отношение к процессуальным правам и гарантиям сторон. Разумеется, ходатайство может быть незаконным, необоснованным, несвоевременным (преждевременным или заявленным за пределами установленных законом сроков. Но в каждом таком случае судом должны быть даны необходимые разъяснения, с соблюдением адекватных процедур и принятием процессуальных документов, следуя нормам Кодекса. Если же подобных причин не рассматривать обращение нет, и вместо того, чтобы предупреждать нарушения закона другими субъектами, суд занимает выжидательную позицию, тем самым в процессе создается беспокойство заинтересованных лиц, вынуждаемых таким образом многократно обращаться с одним и тем же ходатайством. Либо участники почтительно выжидают, надеясь, что суд не нуждается в напоминаниях, и не решаясь высказаться об упущении судьи – оставлении поставленного перед ним процессуального вопроса без всякого ответа.
Правила об ознакомлении с протоколом судебного заседания и обращения к суду с соответствующим ходатайством – в нормах ч. 7 ст. 259 УПК.
· Об исковой форме. ГПК и АПК не содержат реестров исковых форм. Нет и всеобъемлющих правил, где нет иска (и соответственно заявление неисковое).
Представляется, можно ориентироваться на исковую форму во всех случаях спора о праве, подлежащего рассмотрению в производстве суда и общей и арбитражной юрисдикции. Основание для такого подхода: иск – форма универсальная. Где законодатель не предусмотрел – на уровне Федерального закона – иную процессуальную форму, там соблюдаются правила исковой формы, искового производства, исковых процедур.
Суд не может отказать в принятии искового заявления на том основании, что данная процессуальная форма для дел данной категории гражданским или гражданским процессуальным законом РФ не предусмотрена. Следует ориентироваться на нормы Конституции РФ, в том числе ст. 15, 45, 46, 118–128, а также на принципы гражданского права и процесса, на установления ГК, ГПК и других Федеральных законов.
Посмотрим последовательно, какие иски могут быть предъявлены в соответствии с правилами Гражданского кодекса РФ.
Статья 12 ГК – иск о признании права.
– иск о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права;
– иск о пресечении действий, нарушающих право;
– иск о предупреждении причинения вреда (с учетом правил ст. 1065 ГК или иных законодательных установлений – норм экологического закона, законодательных актов об охране природы, культурных ценностей и др.);
– иск о признании сделки недействительной (с учетом положений ГК, ст. 162, 166–181);
– иск о присуждении к исполнению обязанности в натуре (см. также правила и гарантии, установленные нормами п. 2, 3 ст. 396 ГК);
– иск о возмещении убытков (ст. 12, 15, 394 ГК, а также см.: Постановление Пленумов Верховного Суда и ВАС РФ № 6–8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 ГК РФ» // Вестник ВАС. 1996. № 9);
– иск о взыскании неустойки (ст. 333, 394 ГК, а также специальные нормы других законов);
– иск о компенсации морального вреда (ст. 12, 1099–1101 ГК);
– иск о возмещении убытков по основаниям ст. 16 ГК;
– иск о возмещении вреда вследствие неправомерного использования имени истца (п. 5 ст. 19 ГК);
– иск о возврате имущества, переданного по безвозмездным сделкам (истец – лицо, ранее объявленное решением суда умершим) – п. 2 ст. 46 ГК;
– иск о субсидиарной ответственности (к ответчику, в связи с его обязательными для истца указаниями) – п. 3 ст. 56 ГК;
– иск о прекращении исполнения обязательства и возмещении убытков – п. 2 ст. 60 ГК;
– иск (требование) о досрочном исполнении обязательства и о возмещении убытков – тот же п. 2 ст. 60 ГК;
– иск о прекращении полномочий на ведение дел полного товарищества и внесении изменений в учредительный договор – п. 2 ст. 72 ГК;
– о возмещении убытков или о передаче товариществу выгоды, приобретенной из совершения (ответчиком) сделки, указанной в п. 3 ст. 73 ГК РФ;
– об исключении ответчика из полного товарищества – п. 2 ст. 76 ГК;
– о выплате стоимости части имущества при выходе из ООО – ст. 94 ГК;
– иск акционера или участника хозяйственного общества о возмещении убытков обществу (товариществу), причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 105 ГК);
