Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы
Не пытаясь подробно систематизировать все многообразие заявлений в суд, для начала выделим в них три группы (группы А, Б, С), в зависимости от периода (этапа) процесса, на котором заявитель обращается к суду или субъекту предварительного расследования (сфера уголовной юстиции).
Группу А образуют инициативные заявления, обращениями, с которыми опережается и вместе с тем предопределяется начало судопроизводства, а по уголовным делам публичного обвинения инициативное заявление (сообщение) – пролог и к судебному и к досудебному производству. В группе А – заявления инициативные в гражданском и арбитражном процессах по любой категории дела в суде первой инстанции.
Две подгруппы в составе группы А:
1) Исковые заявления.
2) Неисковые заявления. По терминологии ГПК и АПК – неисковые заявления обозначаются и в кодексах и в судебных документах как «заявления».
В этой группе – такие особо значимые обращения, как заявление о преступлении; заявление о явке с повинной (ст. 141, 142 УПК).
Группа Б. Многообразные заявления «по ходу дела», сделанные различными участниками процесса на его разных этапах. В основном это – неисковые заявления. Здесь также заявление исковое, которым уточняется или изменяется первоначальное, после возбуждения судебного дела. К группе Б относятся исковые заявления встречные и регрессные, поскольку они не были или в силу закона и не могут быть поданы в стадии возбуждения производства по делу. Так, согласно норме ч. 2 ст. 44 УПК гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции[96].
Выдвинутое нами соображение теоретически ничего собой не представляет. Оно необходимо с точки зрения действительной защиты от преступления и таким образом важно с позиций как частной, так и общей превенции. К сожалению, предложения рациональные законодатель воспринимает, правда, чаще так поздно, что трудно найти, когда же впервые оно вносилось и сколько потерпевших так и не нашли в результате процесса реального удовлетворения морального и материального вреда.
«Издержки» данного предложения – в том, что будь оно принято, исковому заявлению гражданского истца в уголовном процессе надо будет не место в группе Б. Если предположить, что гражданский иск будет возможно заявлять, – по усмотрению заявителя, – одновременно с сообщением о преступлении либо в иной момент, вплоть «до окончания судебного следствия при разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции» (из ч. 1 ст. 44 УПК), то такое заявление невместимо ни в группу А, ни в группу Б. Оно обладает признаками обеих групп: и А и Б. И это несложно учесть. Грех перед наукой и практикой подгонять судебную жизнь, и без того во многом сложно драматичную, под незыблемые схемы.
Выход существует, и не один. Первый выход – в составе группы А выделить подгруппу заявлений (А1), которые могут быть поданы самостоятельно, одновременно с инициативными и во всяком случае на стадии возбуждения дела. Либо соответствующие требования (как заявление гражданского иска и его обеспечение) могут быть вписаны (включены) в завершающую часть искового заявления гражданского истца.
Представляется, что особенность подгруппы А1 – в том, что гражданский истец имеет право размышлять и самостоятельно выбрать, когда, на какой стадии заявить гражданский иск. Такое право у него есть, вплоть до завершения судебного следствия.
Вполне возможно, что суду не понадобится решать вопрос гражданского иска при условии, что будущий гражданский истец (потерпевший от преступления), подавая в суд заявление о преступлении (ст. 141 УПК), одновременно направит письмо (претензию) гражданину, по вине которого заявителю причинен определенный вред, и предложит ему выплатить возмещение в добровольном порядке. Если в разумный срок, указанный в претензии, ответа не последует или последует отказ, потерпевший начнет действовать официально, в судебном порядке. И это уже будет заявление подгруппы А2 – инициативное исковое или неисковое заявление, в рамках начатого уголовного судопроизводства.
В подгруппу А2 войдут и встречные исковые заявления по гражданским делам, в судах общей и арбитражной юрисдикции, а также встречные заявления по делам частного обвинения (правила ч. 3 ст. 321 УПК).
Группа Б. Всевозможные заявления по ходу процесса.
Подгруппа 1. Заявления судебно‑процедурного порядка.
Подгруппа 2. Заявления по вопросам материального права.
Подгруппа 3. Заявления с постановкой вопросов процессуальных и материально‑правовых, в их взаимосвязи.
К подгруппе 1 относятся заявления:
– отводов и самоотводов;
– о недопустимости повторного участия судьи в рассмотрении дела (ст. 22 АПК, 17 ГПК, ст. 63 УПК);
– по вопросам компетенции суда, подведомственности, подсудности;
– о процессуальном правопреемстве (ни в ст. 48 АПК, ни в ст. 44 ГПК, регулирующих процессуальное правопреемство, не указывается на форму обращения к суду по вопросу замены стороны правопреемником. По логике вещей и судя по известной нам судебной практике, это должно быть заявление; в сравнительно небольшом числе случаев судами приняты к рассмотрению и удовлетворены ходатайства правопреемника;
– заявление истца о согласии на замену ненадлежащего ответчика.
Подгруппа 2. К ней относятся:
– заявление об отказе от гражданского иска (ч. 5 ст. 44 УПК);
– заявление об обеспечении иска (ст. 92 АПК, ст. 141 ГПК)[97];
– заявление об увеличении или уменьшении размера исковых требований об отказе от иска (ч. 1 ст. 39 ГПК, ч. 1 ст. 49 АПК);
– заявление ответчика о признании иска полностью или частично (ч. 1 ст. 39 ГПК, ч. 3 ст. 49 АПК).
Группа В. Заявления, связанные с завершением процесса.
Обратимся к заявлениям группы А в гражданском процессе.
Подгруппа исковых заявлений и подгруппа неисковых.
В ГПК нет реестра видов исков, но некоторые виды исков упоминаются в статье 91 «Цена иска». Это иски:
– о взыскании денежных средств;
– об истребовании имущества;
– об алиментах;
– о срочных платежах и выдачах;
– о бессрочных или пожизненных платежах и выдачах;
– об уменьшении или увеличении платежей и выдач;
– о прекращении платежей и выдач;
– о досрочном расторжении договора имущественного найма;
– о праве собственности на объект недвижимого имущества.
Некоторые виды исков названы в Гражданском, Семейном, Земельном, Трудовом, Жилищном кодексах.
Так, в ГК предусмотрены виндикационный, негаторный иски, иски о признании и о присуждении. В нем же заложена конструкция превентивного (предупредительного) иска.
Заявление в заочном производстве (ГПК, гл. 22, ст. 233–244). Конструкции (процессуального института) заочного производства нет ни в арбитражном, ни в конституционном, ни в уголовном, ни в административном производствах[98].
Не всякое рассмотрение дела в отсутствии участника процесса является заочным рассмотрением – в строгом процессуальном значении того, что понимается под заочным производством (ГПК, ст. 233–244).
Заочное производство в гражданском производстве предусмотрено только по исковым делам. По аналогии ни заочная, ни иные сокращенные или упрощенные процессуальные формы неприменимы.
Как неприменимы правила аналогии и в отношении усложненной процессуальной формы. (Нельзя, к примеру, перенести модель рассмотрения дела с участием присяжных или арбитражных заседателей на гражданский процесс. Но законодатель такую задачу решать может, выполняя свою общую законотворческую миссию).
Виды заявлений в заочном производстве:
· Заявление истца о согласии на рассмотрение дела по заочной процедуре.
· Если истец заявил возражение против заочного производства, дело не может рассматриваться в заочной процедуре, и последующее слушание дела в отсутствие неявившегося ответчика считается обычным исковым процессом.
· Рассмотрение дела по модели заочного производства недопустимо вопреки:
1) возражениям истца;
2) сообщению ответчика о неявке по уважительной причине и его ходатайству о переносе слушания на более поздний срок, при условии, что суд не располагает сведениями, опровергающими уважительный характер его отсутствия.
· Заявление об отмене заочного решения.
· Заочное производство представляет собой разновидность искового процесса в суде первой инстанции, где с согласия истца дело рассматривается в отсутствие неявившегося ответчика, не сообщившего ни уважительных причин неявки, ни ходатайства о рассмотрении дела в его отсутствие.
· Если в деле несколько ответчиков, и хотя бы один из них:
