Константин Крутильников - Рейдерство. Гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты
Вопрос 27. Основная задача совета директоров (наблюдательного совета) как элемента управляемой системы – акционерного общества, – осуществлять контроль над деятельностью исполнительных органов. Однако среди функций совета директоров, названных в Федеральном законе «Об акционерных обществах», наличествуют и управленческие функции (в узком смысле этого слова). К управленческим функциям совета директоров, в частности, следует отнести:
1. Определение приоритетных направлений деятельности общества. Данной функцией совет директоров обоснованно наделяется законодателем вследствие того, что по общему правилу членами совета директоров являются специалисты, способные профессионально решать сложные вопросы. Определяя приоритетные направления деятельности общества, совет директоров устанавливает основные ориентиры деятельности общества на долгосрочную перспективу, оценивая рыночную ситуацию, финансовое состояние общества и другие экономические факторы. Как правильно замечает К. М. Алиева, такую оценку целесообразно проводить ежегодно в форме утверждения советом директоров по представлению исполнительных органов финансово-хозяйственного плана (бюджета) – документа общества, в котором должны быть отражены планируемые на год расходы по каждому из направлений деятельности общества, а также средства общества на покрытие этих расходов. В рамках данного документа, в частности, должны найти отражение план производства, план маркетинговой деятельности, бизнес-план инвестиционных проектов, осуществляемых обществом. При этом степень проработанности финансово-хозяйственного плана должна позволять исполнительным органам общества в рамках данного плана проявлять инициативу при осуществлении руководства текущей деятельностью общества (пункт 1.1 Кодекса корпоративного поведения[40]).[41]
2. Созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров.
3. Определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и иные вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания (например, рассмотрение предложения и принятие решения о включении его в повестку дня общего собрания в соответствии со статьей 53 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
4. Вынесение решения об увеличении уставного капитала путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций в случае, если уставом общества это отнесено к его компетенции. Согласно пункту 2.3.2 приказа Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. № 05–4/ПЗ-Н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»[42] решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.
5. Вынесение решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции, принимается по общему правилу советом директоров, если этот вопрос не отнесен к компетенции общего собрания. В то время как решение о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается, как правило, общим собранием, если иное не предусмотрено уставом общества.
6. Вынесение решения о приобретении размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества.
7. Принятие рекомендаций о размере выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора.
8. Санкционирование использования резервного и иных фондов общества.
9. Принятие решений о создании филиалов и открытии представительств общества.
10. Утверждение регистратора общества, заключение и расторжение договора с ним.
11. Образование исполнительного органа общества.
12. Вынесение рекомендаций о размере дивиденда по акциям и порядке его выплаты.
Среди контрольных функций совета директоров в гражданско-правовой литературе выделяются следующие:
1. Определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг. Так, согласно статье 38 и статье 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров, исходя из рыночной цены.
2. Контроль над деятельностью исполнительных органов. Статья 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержит положения о том, что совету директоров уставом может быть предоставлено право принимать решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора). Уставом может быть предусмотрено и право совета директоров принимать решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего. Одновременно с принятием указанных решений совет директоров должен принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа или управляющей организации и об образовании нового единоличного исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации либо управляющему. Если единоличный исполнительный орган общества или управляющая организация не могут исполнять свои обязанности, Совет директоров вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении общего собрания для решения указанных вопросов. Совет директоров обязан также принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества, если число членов коллегиального исполнительного органа не будет обеспечивать кворум для проведения заседаний данного органа. Контролем над деятельностью исполнительных органов является и одобрение советом директоров крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (статьи 79 и 83 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Как было отмечено при характеристике компетенции общего собрания акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) не является обязательным органом управления в закрытом акционерном обществе. Традиционно совет директоров создается в закрытых акционерных обществах с большим числом акционеров. Использование трехзвенной системы управления в закрытом акционерном обществе с небольшим числом участников неэффективно.
Исполнительный орган общества. Исполнительный орган акционерного общества может быть как единоличным, так и коллегиальным.
Вопрос 28. Согласно статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. Создание коллегиального исполнительного органа требуется в акционерных обществах с большой численностью акционеров, что в значительной мере свойственно открытым акционерным обществам и реже – закрытым. Наличие коллегиального исполнительного органа в закрытом акционерном обществе с небольшой численностью участников снижает скорость принятия решений за счет столкновения интересов в любом коллегиальном органе, делает функционирование системы управления органов закрытого акционерного общества неэффективным.
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
Компетенция исполнительного органа носит «остаточный» характер, то есть включает вопросы, не отнесенные законодательством и уставом закрытого акционерного общества к компетенции общего собрания акционеров и совета директоров. В том случае, если уставом закрытого акционерного общества предусмотрена двухзвенная система управления обществом, исполнительный орган осуществляет все те функции, которые не входят в перечень функций общего собрания акционеров.
Ревизионная комиссия. Федеральным законом «Об акционерных обществах» предусмотрено создание специального органа, призванного осуществлять контроль над финансово-хозяйственной деятельностью общества. В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации ревизионная комиссия вправе:
