А Власов - Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный)
3. Отзыв на кассационную жалобу направляется полномочным лицом без доверенности или его представителем, действующим на основании доверенности.
Если отзыв подписан представителем, то его полномочия должны быть документально подтверждены.
Напомним, что направление в адрес суда и лиц, участвующих в деле, отзыва на кассационную жалобу является правом, а не обязанностью заинтересованного лица. Поэтому, несмотря на подробно регламентированный порядок подготовки и рассылки отзыва на кассационную жалобу, он может быть вовсе проигнорирован. Умолчание может быть использовано в качестве способа защиты своих интересов лицом, участвующим в деле, что не влечет применения каких-либо санкций.
Нарушения, допущенные при направлении отзыва на кассационную жалобу (отсутствие доказательств ее отправки лицам, участвующим в деле, или кому-либо из них, отсутствие приложений к отзыву на кассационную жалобу, заведомо запоздалое направление его адресатам и др.), также не влекут санкций. Они не могут быть и основаниями для отказа в принятии судом поступившего к нему отзыва на кассационную жалобу.
Вместе с тем законодатель предполагает развитие традиций добросовестного поведения участников арбитражного процесса. В их интересах предусмотрено предварительное раскрытие доказательств, надлежащая подготовка дела к судебному разбирательству во всех судебных инстанциях, включая кассационную.
Статья 280. Оставление кассационной жалобы без движения
1. Подача кассационной жалобы с нарушениями, носящими устранимый характер, влечет оставление жалобы без движения.
Вопрос об оставлении кассационной жалобы без движения решается на стадии принятия ее к производству. Основаниями к оставлению жалобы без движения являются нарушения формы и содержания кассационной жалобы, установленные законом (ст. 277 АПК РФ).
По поводу оставления кассационной жалобы без движения суд кассационной инстанции в единоличном составе выносит судебный акт в виде определения.
2. В определении об оставлении жалобы без движения суд кассационной инстанции указывает все к тому основания. Повторное оставление кассационной жалобы без движения по новым, ранее не указанным основаниям законом не предусмотрено, поэтому перечень приводимых судом оснований должен быть исчерпывающим.
Оставляя жалобу без движения, суд кассационной инстанции должен указать срок, в течение которого заявителю необходимо устранить обстоятельства, послужившие основанием для ее оставления без движения.
Период, необходимый для устранения указанных судом кассационной инстанции недостатков, должен быть реальным для принятия заинтересованным лицом адекватных мер. Во всяком случае он должен включать в себя необходимое время для пробега почты, извещающей о вынесении определения об оставлении кассационной жалобы без движения, прибытия заинтересованного лица в суд и совершения необходимых действий.
Период нахождения кассационной жалобы без движения не включается в срок, установленный для рассмотрения дела судом кассационной инстанции, поэтому основания для его ограничений отсутствуют.
Несмотря на то что для арбитражного процесса институт оставления кассационной жалобы (апелляционной жалобы, искового заявления) без движения является новым, есть все основания полагать, что судебная практика сформирует разумные сроки для устранения недостатков с учетом их характера, необходимого времени и места нахождения заявителя.
3. Копия определения об оставлении кассационной жалобы без движения направляется ее заявителю не позднее следующего дня после вынесения.
Задержка в изготовлении и отправке копии названного судебного акта существенно ущемляет процессуальные права заявителя кассационной жалобы и может свести к нулю возможности, предоставляемые законом для исправления недостатков, допущенных при ее подаче.
4. Своевременное устранение недостатков кассационной жалобы, а именно в срок, указанный в определении суда кассационной инстанции, является основанием для ее принятия к производству.
В этом случае кассационная жалоба признается поданной в день ее первоначального поступления в суд.
Как уже было отмечено, несмотря на указанное законодателем правило, период нахождения жалобы без движения не включается в процессуальный срок, отведенный для завершения производства судом кассационной инстанции по обжалованному судебному акту, поскольку этот срок, исчисляемый периодом в один месяц, связывается с кассационной жалобой, не имеющей недостатков, препятствующих ее назначению к слушанию.
Правило о признании даты первоначального обращения с жалобой датой ее принятия служит закономерным следствием использования названного процессуального института, содержащего возможность исправления недостатков поданной жалобы в период оставления ее без движения и поощрения за добросовестное и своевременное принятие мер к их устранению. Кроме того, это правило признает жалобу поданной в установленный срок, не требующий рассмотрения ходатайства о его восстановлении.
Использование института оставления иска (заявления) без рассмотрения в суде первой инстанции с использованием аналогичных правил влечет принципиально иные последствия, связанные, в частности, со сроком исковой давности.
5. Если недостатки, указанные судом кассационной инстанции, не будут устранены в установленный срок, то жалоба со всеми к ней приложениями подлежит незамедлительному возврату заявителю в том порядке, который установлен арбитражным процессуальным законом (ст. 281 АПК РФ).
Статья 281. Возвращение кассационной жалобы
1. Основания для возврата кассационной жалобы содержатся в закрытом перечне.
К их числу отнесено прежде всего такое основание, как подача жалобы лицом, не имеющим право на обжалование судебного акта в порядке кассационного производства.
Речь идет о подаче кассационной жалобы неуполномоченным лицом, что часто наблюдается в спорах, связанных с обжалованием решений органов управления (Совета директоров, общего собрания) акционерного общества, представителем при отсутствии в доверенности специального полномочия на подписание кассационной жалобы, а также лицом, не участвующим в деле, о правах и обязанностях которого обжалуемые судебные акты не принимались.
Далеко не во всех случаях выводы о подаче кассационной жалобы лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта, являются очевидными. При наличии сомнений и необходимости оценки дополнительных документов целесообразно принять кассационную жалобу к производству, предложить представить дополнительный перечень документов и разрешить вопрос о полномочиях ее заявителя в судебном заседании.
Вторым основанием для возврата кассационной жалобы является обжалование посредством ее подачи судебного акта, который не может быть подвергнут судебной ревизии со стороны суда кассационной инстанции. Изъятия, о которых идет речь, должны следовать из настоящего кодифицированного арбитражного процессуального закона. К ним относятся определения, обжалование которых законом не предусмотрено, и они не являются препятствием к дальнейшему движению дела.
Третье основание к возврату кассационной жалобы законодатель связывает с истечением срока, отведенного на ее подачу. Если отсутствует ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока или такое ходатайство заявлено, но в его удовлетворении отказано, кассационная жалоба подлежит возврату как поданная с нарушением условий, предусмотренных законом.
Четвертое основание для возврата кассационной жалобы определяется инициативой ее заявителя, который до принятия жалобы к производству обращается с ходатайством о ее возврате.
Арбитражный процессуальный закон построен на диспозитивных началах, поэтому удовлетворение ходатайства заявителя в названных условиях должно быть безоговорочным. Подобное ходатайство по правовым последствиям приравнивается к отсутствию факта подачи кассационной жалобы как такового.
Если кассационная жалоба на момент поступления ходатайства заявителя о ее возврате уже принята к производству, о чем вынесено судом и направлено лицам, участвующим в деле, определение, возврата жалобы быть не может. Заинтересованное лицо имеет право заявить в заседании суда кассационной инстанции ходатайство об отказе от жалобы и прекращении по ней производства, которое рассматривается в ином, в сравнении с ходатайством о ее возврате, порядке.
Пятое основание для возврата жалобы является следствием непринятия ее заявителем мер к устранению недостатков в период оставления кассационной жалобы без движения.
