Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
а) установления исключительной неустойки, сверх которой убытки быть взысканы не могут;
б) ограничения размера ответственности стоимостью предмета договора (стоимостью соответствующей услуги);
в) ограничения возмещаемых убытков только реальным ущербом и исключением взыскания упущенной выгоды;
г) введением определенного суммового предела ответственности, который устанавливается по-разному.
В корпорациях чаще всего к субъектам правоотношений применяется именно ответственность в форме возмещения убытков, причем наиболее распространены в судебной практике иски к членам совета директоров, единоличному исполнительному органу, временному единоличному исполнительному органу, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющей организации или управляющему на основании статьи 71 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и статьи 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Указанные лица должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности добросовестно и разумно.
Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ также устанавливает материальную ответственность руководителя организации. В соответствии со статьей 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации.
В случаях, предусмотренных федеральным законом, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством.
При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
По этому вопросу Иосиф Брауде полагал, что неправильное учитывание будущей коммерческой конъюнктуры само по себе не может быть отнесено к недостаточной заботливости и не может повлечь ответственности за причиненные этим убытки, однако недостаточное знание дела и неопытность не освобождают от ответственности [334] .
Недопустимо возложение ответственности на перечисленных лиц за такой ущерб, который относится к категории нормального предпринимательского риска.
Уплата неустойки также является одной из самых распространенных форм ответственности в гражданском обороте. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330 ГК РФ).
Неустойка представляет собой денежную сумму, исчисленную следующим способом:
а) путем определения процентного отношения к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства;
б) путем установления процента от суммы несвоевременного исполнения обязательства за каждый день просрочки.
В последнем случае объем взыскания определяется полным сроком просрочки вплоть до надлежащего исполнения обязательства либо может законом или договором ограничиваться предельной суммой взыскания.
Следует различать способы взыскания неустойки . Общим является претензионно-исковой способ, т. е. путем направления претензии, а затем предъявления иска. Но в случаях, прямо предусмотренных законом, допускается бесспорное взыскание неустойки стороной по договору путем направления требования в банк. Обратное взыскание неправильно списанной неустойки в таких случаях осуществляется в судебном порядке.
Наиболее распространенным видом неустойки является зачетная неустойка , когда убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой (абз. 1 п. 1 ст. 394 ГК РФ). Законом или договором также могут быть предусмотрены случаи:
когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка);
когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная или кумулятивная неустойка);
когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
Уплата неустойки в корпоративном праве применяется, если это прямо предусмотрено договором о создании общества при неисполнении обязанностей по оплате акций акционерами либо доли участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале. Термин «неустойка» встречается в Законе «Об акционерных обществах» всего один раз – в статье 34 этого Закона, которая устанавливает ее именно в указанном случае. Представляется, что использование этой формы ответственности возможно и в иных случаях, предусмотренных уставом общества либо другими локальными нормативными актами. В Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» неустойка вообще не упоминается, поэтому ее уплата участником в случае неисполнения обязанности по оплате уставного капитала должна быть предусмотрена учредительными документами общества либо локальными нормативными актами. В пункте 3 ст. 23 этого Закона установлено лишь, что доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость части доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню истечения срока внесения вклада или предоставления компенсации.
Следует отметить, что очень схожую с неустойкой природу имеют проценты, начисляемые в соответствии со статьей 395 ГК РФ. Однако в настоящее время эти проценты по статье 395 ГК РФ не признаны разновидностью неустойки [335] . Это определяется рядом причин.
1. В соответствии с пунктом 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14 [336] (далее – Постановление № 13/14), если определенный согласно статье 395 ГК РФ размер (ставка) процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке исполнения денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, суд, учитывая компенсационную природу процентов, применительно к статье 333 ГК РФ вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства. Здесь налицо применение статьи 333 ГК РФ по аналогии, в соответствии с которой предусматривается право суда на уменьшение несоразмерной последствиям нарушения обязательств неустойки.
2. В соответствии с пунктом 2 ст. 330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Если же указанная в договоре сумма представляет собой проценты по статье 395 ГК РФ, то в законе нет ответа на вопрос о ее взыскании при отсутствии ответственности должника. Согласно пункту 5 вышеупомянутого постановления № 13/14 судам следует учитывать, что в соответствии с пунктом 3 ст. 401 ГК РФ отсутствие у должника денежных средств, необходимых для уплаты долга по обязательству, связанному с осуществлением им предпринимательской деятельности, не является основанием для освобождения должника от уплаты процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ. Таким образом, высшие судебные инстанции сочли возможным при взыскании процентов по статье 395 ГК РФ применить принцип, изложенный в пункт 3 ст. 401 ГК РФ, – в обязательствах, возникших из предпринимательской деятельности, должник при случайном неисполнении обязательства обязан уплачивать проценты. А это означает, что в таких обязательствах должник не обязан уплачивать проценты, если обязательство не исполнено вследствие непреодолимой силы, а в обязательствах, возникших не из предпринимательских отношений, должник не обязан уплачивать проценты, если обязательство не исполнено не по его вине. Из вышеизложенного следует вывод, что если должник не несет ответственности по статье 401 ГК РФ, то ни неустойка, ни проценты по статье 395 ГК РФ взысканию не подлежат [337] .
