Константин Крутильников - Рейдерство. Гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты
Открытый тест 5. Пункт 1 статьи 97 ГК РФ и пункт 2 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержат положения о том, что открытое акционерное общество, в отличие от закрытого, вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, а также о том, что в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
Вопрос 21. Анализ действующего законодательства позволяет заключить, что главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций, а также права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.
Закрытый тест 7. Второй отличительной чертой закрытого акционерного общества является ограничение по числу участников – не более пятидесяти акционеров (абзац 2 пункта 3 статьи 7 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Исключение составляют закрытые акционерные общества, созданные до введения в действие Федерального закона «Об акционерных обществах», то есть до 1 января 1996 года. Они могут иметь численность акционеров, превышающую пятьдесят. Примером из практики являются закрытые акционерные общества, созданные в результате приватизации государственного имущества коллективом работников.
Третья особенность закрытого акционерного общества состоит в размере минимального уставного капитала.
Закрытые тесты 8, 9. В соответствии со статьей 26 Федерального закона «Об акционерных обществах» он составляет стократную сумму минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом[27] на дату государственной регистрации общества, в то время как минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.
Четвертое отличие закрытого акционерного общества от открытого состоит в отсутствии необходимости публичного ведения дел, раскрытия информации о финансово-хозяйственной деятельности общества: опубликования в средствах массовой информации годового отчета общества, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т. д. Закрытое акционерное общество обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законодательстве, например при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг в соответствии с пунктом 2 статьи 92 Федерального закона «Об акционерных обществах».[28]
Все вышеназванные особенности закрытого акционерного общества следует отнести к формальным, «лежащим на поверхности», в то время как сущностное отличие закрытого акционерного общества от открытого объединяет все ранее обозначенное и воплощается в механизме управления данным типом акционерного общества.
Учредители и акционеры закрытого акционерного общества. Вопрос 22. В статье 10 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержится положение о том, что учредителями акционерного общества могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Учредителями не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом. Учредителями закрытого акционерного общества в соответствии с пунктом 4 статьи 7 рассматриваемого закона не могут быть Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий).
Открытый тест 6. В силу должностного положения не могут быть учредителями акционерных обществ государственные служащие. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».[29] запрещает государственным служащим заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц (пункт 1 статьи 17 закона). Принадлежащие государственному служащему акции на все время прохождения им государственной службы должны быть переданы в доверительное управление (пункт 2 статьи 17 Федерального закона «О государственной гражданской службе Российской Федерации»).
Таким образом, учредителями закрытого акционерного общества могут являться физические и (или) юридические лица, за исключением государственных служащих, государственных органов, органов местного самоуправления, Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования. Российское гражданское законодательство не содержит ограничений для учреждения акционерных обществ такими юридическими лицами, как учреждения, казенные предприятия, государственные и муниципальные унитарные предприятия, однако в доктрине гражданского права данный вопрос является дискуссионным.[30]
В Федеральном законе «Об акционерных обществах» имеется еще одно ограничение, касающееся учредителей закрытого акционерного общества: их число, как и общая численность акционеров, не должно превышать пятидесяти. При этом анализируемый закон допускает создание акционерного общества одним лицом.
В законодательствах зарубежных стран существуют две модели создания акционерного общества. Согласно первой модели учредители принимают решение о создании общества и объявляют подписку на акции. В этом случае первыми акционерами общества становятся подписчики, а сами учредители могут и не быть акционерами. Данная модель характерна для Франции. Следуя второй модели, учредители становятся первыми акционерами общества.[31]Российское акционерное законодательство, как и законодательство Германии, следует второму варианту учреждения акционерного общества, когда учредители акционерного общества неизбежно становятся первыми акционерами. В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.
Правовое положение акционера определяется его правами и обязанностями, при этом обязанности участника акционерного общества, по сравнению с участниками других организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, минимальны и сводятся к необходимости оплаты в полном размере стоимости акций. Пункт 4 статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусматривает, что акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, но делает исключение в отношении акций, приобретаемых учредителями при создании общества. Они могут голосовать и до полной их оплаты (в течение установленного для оплаты акций срока). Если исключить такую возможность, то общество не смогло бы функционировать в первый период своего существования, поскольку бездействовал бы его высший орган управления – общее собрание акционеров.
Открытый тест 7. В случае неполной оплаты акций в срок, который в соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» не может превышать одного года, неоплаченные акции поступают в распоряжение общества, а внесенные в счет их оплаты средства акционерам не возвращаются. Кроме того, уставом может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
В закрытом акционерном обществе в дополнение к названной основной обязанности акционеров имеется обязанность известить акционерное общество о намерении акционера продать принадлежащие ему акции. Традиционно в литературе по корпоративному праву и в российском акционерном законодательстве наибольшее внимание уделяется правам акционеров.
Вопрос 23. Итак, акционеры обладают следующими правами:
1) право на управление;
2) право на информацию;
3) право на часть прибыли акционерного общества (дивиденды);
4) право акционеров на выкуп принадлежащих им акций;
5) право преимущественного приобретения акций, продаваемых другими акционерами закрытого акционерного общества.
Право акционеров на управление осуществляется посредством участия в общем собрании акционеров, которое может быть годовым и внеочередным.
Закрытый тест 10. В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры, владеющие не менее чем 10 % голосующих акций общества, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров. Перечень оснований для отказа в созыве внеочередного общего собрания является исчерпывающим, он определен в пункте 6 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах»:
