Игорь Моляков - Моляков - Федоров: опыт противостояния
Те же требования статья предусматривает и для заключения специалиста (ч. 3).
Ни в отношении нижегородской, ни в отношении московской экспертизы мне и моему адвокату никто не предоставил законной возможности задать экспертам и специалистам свои вопросы.
Ст. 195 «Порядок назначения судебной экспертизы» УПК РФ гласит, что следователь знакомит с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника и разъясняет им права, предусмотренные статьей 198 УПК РФ. Об этом составляется протокол, подписываемый следователем и лицами, которые ознакомлены с постановлением (ч. 3).
Ст. 198 УПК РФ «Права подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля при назначении и производстве судебной экспертизы».
ч. 1 п. 1. При назначении и производстве судебной экспертизы подозреваемый, обвиняемый, его защитник вправе: знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;
п. 2. Заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении.
п. 3. Ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном учреждении.
п. 4. Ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту.
п. 5. Присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту.
п. 6. Знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.
Ст. 205 УПК РФ «Допрос эксперта».
ч. 1. Следователь вправе по собственной инициативе либо по ходатайству лиц, указанных в части 1 статьи 206 настоящего кодекса, допросить эксперта для разъяснения данного им заключения. Допрос эксперта до представления им заключения не допускается.
Ст. 206 УПК РФ «Предъявление заключения эксперта».
ч. 1. Заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол допроса эксперта предъявляются следователем подозреваемому, обвиняемому, его защитнику, которым разъясняется при этом право ходатайствовать о назначении дополнительной либо повторной судебной экспертизы.
В отношении обеих экспертиз в ходе следствия грубейшим образом нарушены требования Федерального закона «Об экспертной деятельности…» от 04.07.2003 г. № 92-ФЗ, ст. ст. 47, 74, 80, 195, 198, 75, 205, 206 УПК РФ, они не могут быть признаны допустимыми доказательствами, и я уже ходатайствовал ранее об их исключении из материалов уголовного дела.
Что касается бумаги, присланной из Нижнего Новгорода, то она вовсе не является никаким экспертным заключением, так как добыта с нарушением ФЗ от 04.07.2003 г. № 92-ФЗ.
Ст. 76 «Показания подозреваемого» УПК РФ предполагает, что оценка показаний подозреваемого производится в совокупности со всеми собранными и проверенными доказательствами по уголовному делу. Оценка показаний подозреваемого осуществляется на основе внутреннего убеждения соответственно судьи, прокурора, следователя. При этом они должны руководствоваться законом и совестью (см. Комментарий к ст. 17, 88) (п. 13 Комментария).
Ст. 78 УПК РФ «Показания потерпевшего».
Потерпевший обязан явиться по вызову на допрос (п. 9 Комментария).
Основным средством фиксации показаний потерпевшего закон признает протокол. Другие средства фиксации… не имеют процессуального значения (п. 13 Комментария).
Показания потерпевшего, прежде чем они будут использованы в промежуточных и конечных выводах по делу, должны быть проверены. О способах проверки показания смотри Комментарий к ст. 87 УПК РФ.
Прокурор Толстов гр-на Федорова на допрос не вызывал. Показаний его не проверял, а принял их буквально, как руководство к действию.
То есть Толстов основал свое обвинение на противоречивых и предположительных показаниях потерпевших, которые опровергаются другими доказательствами по делу (БВС СССР 1958, № 4, с. 34); которые по обстоятельствам дела могли являться результатом ошибочного восприятия потерпевшим обстоятельств и фактов, имеющих значение для дела (БВС РСФСР 1963, № 3, с. 8). Гр-н Федоров вообще ничего не воспринимал (не видел, что я лично рассовывал листовки по ящикам, не слышал, как я непосредственно просил начать их распространение или же выступал на обозначенную тему устно).
Ст. 79 УПК РФ «Показания свидетеля».
В качестве свидетеля правомерно вызывать любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела (п. 5 Комментария). Напомню, что заявленных нами (мной и моим адвокатом) свидетелей прокурор Толстов отказался вызвать без всяких оснований.
Не имеют доказательственного значения показания свидетеля, не отражающие время (хотя бы примерно), место, другие обстоятельства события, о котором идет речь (БВС СССР, 1978, № 1, с. 12) (п. 8 Комментария).
Одним из важных условий получения доброкачественных свидетельских показаний является их конкретизация при допросе. Судебная практика придерживается положения, что показания, в которых не указаны хотя бы примерное время, место, обстоятельства события, составляющие предмет допроса, не имеют доказательственного значения (БВС СССР, 1978, № 1, с. 12) (п. 13 Комментария).
Приговор суда подлежит отмене, если объективность свидетельских показаний, положенных в его основу, вызывает сомнение (БВС СССР, 1961, № 5, с. 26) (п. 13 Комментария).
Показания гр-на Федорова, зафиксированные в протоколе допроса, в точности воспроизводят его абсолютно бездоказательные заявления в его письме в прокуратуру и никакими объективными качествами не обладают.
Ст. 85 УПК РФ «Собирание доказательств».
До возбуждения уголовного дела сотрудники правоохранительных органов действий по собиранию доказательств (кроме осмотра места происшествия, освидетельствования, назначения судебной экспертизы) проводить не могут. Данные, полученные в результате следственных действий, проведенных без возбуждения уголовного дела, не могут быть признаны доказательствами (БВС РСФСР, 1989, № 1, с. 9–10; 1992, № 4, с. 13; БВС РФ 1996, № 11, с. 6–7) (п. 2 Комментария).
Вместе с тем инициаторами их производства (следственных действий) могут выступать обвиняемый (подозреваемый), защитник. Я и мой защитник вправе заявлять ходатайства о производстве следственных и судебных действий, направленных на собирание доказательств. Указанные ходатайства подлежат обязательному рассмотрению и в случае их обоснованности — удовлетворению. Например, в суде они подлежат рассмотрению и разрешению непосредственно после заявления (Сборник постановлений пленумов. Спарк. С. 466). При этом суд не вправе отклонить ходатайство подсудимого об исследовании обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела (БВС СССР, 1965, № 2, с. 41) (п. 4 Комментария).
Ст. 87 УПК РФ «Проверка доказательств».
…Необходимо всегда стремиться к отысканию первоисточника, производного доказательства, например, лица, от которого свидетелю стали известны сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих доказательственное значение. Отсутствие в производном доказательстве указания на источник осведомленности лишает субъекта проверки возможности исследовать доброкачественность первоисточника доказательства, условий восприятия или значимых для дела фактов и обстоятельств, а значит, учесть влияние этих и других факторов на качества и свойства доказательства (п. 19 Комментария).
Производное доказательство (а именно листовка, которую будто бы обнаружил гр-н Федоров и на основании которой он написал заявление в прокуратуру) может быть использовано в процессе доказывания и при отсутствии первоначального доказательства… В таких случаях требуется исключительно тщательная проверка производного показания, в ходе которой особое внимание необходимо обратить на подтверждение факта и обстоятельств восприятия свидетелем, очевидцем исследуемого события, изучение его личности, анализ характера и содержания отношений, участие в которых обусловило известность лицу значимых для уголовного дела обстоятельств.
Очевидно, что в ходе следствия ст. 87 УПК РФ была грубо нарушена. Прокурор Толстов никаких первоисточников не искал, а производные доказательства не исследовал.
Налицо грубейшее нарушение Толстовым ст. 122 УПК РФ «Разрешение ходатайства». В 1-м пункте комментария к ней однозначно утверждается, что дознаватель, следователь, прокурор и судья обязаны рассмотреть и разрешить каждое заявленное по делу ходатайство. При этом они не вправе отказать в допросе свидетелей, производстве экспертизы, других следственных действий или принятии процессуальных решений, если они способствуют объективному и полному исследованию обстоятельств дела, обеспечению прав и законных интересов участников процесса.
