Алексей Федоров - Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт
Практика свидетельствует о том, что стоит только заключить сделку купли-продажи, как экологи отзовут свой иск из суда или проиграют дело, сведения о загрязнении помещения ртутью будут опровергнуты, а по делу о признании недействительными сделок приватизации выяснится, что срок исковой давности истек.
В целях наиболее полного уяснения особенностей механизма рейдерских захватов обратимся к более детальному изучению основных, типичных способов и приемов, используемых в рейдерских поглощениях.
4.1.3. Анализ наиболее распространенных способов и приемов криминального поглощения активов юридических лицЛишиться права управления хозяйствующим субъектом владелец контрольного пакета акций или группа аффилированных лиц может двумя путями.
1-й путь (легитимный – законный).
1. Акционер добровольно продает свои акции (все или часть), лишаясь тем самым контрольного пакета по своей воле.
2. Собрание акционеров принимает решение о дополнительном выпуске акций с целью привлечения инвестиций, и рейдеры приобретают на законных основаниях контрольный пакет акций.
3. Акционер лишается своих акций, отдавая их в оплату за долги в результате обращения на акции взыскания в ходе исполнительного производства на основании вступившего в законную силу судебного акта (при условии, что решение впоследствии не отменено как незаконное).
По свидетельству В.И. Добровольского, «данные способы не используются в “корпоративных войнах”, так как отсутствует необходимость “воевать”, балансируя на краю, за которым начинается состав преступления, и здесь применяются цивилизованные правовые механизмы, предусмотренные законодательством РФ»[341].
2-й путь (нелегитимный – незаконный).
Рейдеры для получения контроля над организацией и (или) ее активами используют фиктивные основания для получения контроля, например, поддельный исполнительный лист, либо добиваются получения формально законных оснований для достижения контроля посредством использования коррупционных связей или на ином неправомерном основании, например, предоставлении в суд заведомо подложных документов. Таким образом, основным признаком захватов является нарушение лицами, приобретающими контроль над предприятием, законодательства.
Наиболее распространены следующие два вида незаконных действий по захвату контроля над организацией и (или) ее активами.
1. Рейдерский захват с использованием поддельных документов без участия суда.
1.1. Подделка документов, которые представляются для государственной регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ. Как правило, включает подделку подписи лица, уполномоченного подписывать документы, представляемые в налоговые органы применительно к регистрации изменений, вносимых и не вносимых в учредительные документы. Это руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, печати юридического лица, печати и подписи нотариуса на заявлении о госрегистрации изменений в учредительных документах юридического лица либо коррупционная договоренность с нотариусом, либо хорошо подготовленный обман нотариуса. Цель, преследуемая рейдерами, заключается во внесении в ЕГРЮЛ сведений о том, что подставное лицо является единоличным исполнительным органом организации, либо сведений о смене владельцев организации, с тем чтобы «новые» владельцы потом назначили подставное лицо на должность единоличного исполнительного органа. Далее, подставной руководитель, в роли которого, как правило, выступает лицо, чье местонахождение невозможно определить (либо вообще используются паспортные данные не имеющего отношения к делу гражданина), заключает от имени организации сделки, направленные на отчуждение активов предприятия по той или иной схеме.
1.2. Подделка документов для совершения сделок с акциями организации без решения суда. Цель – хищение акций, а в дальнейшем – их перепродажа по схеме, которая дает последующему покупателю возможность приобрести статус добросовестного приобретателя. Возможно, нотариус или профессиональный участник рынка ценных бумаг подтверждает подлинность подписи физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами. Возможна поддержка со стороны сотрудника (ов) организации, которая ведет реестр акционеров организации (гарантированное принятие фальшивого передаточного распоряжения).
1.3. Подделка договоров купли продажи недвижимости. Как правило, включает подделку печати и подписи нотариуса на договоре купли-продажи недвижимости либо коррупционную договоренность с нотариусом, либо хорошо подготовленный обман нотариуса. Цель, которую преследуют рейдеры, – внести в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество (далее – ЕГРП) сведения о том, что подставное юридическое лицо является собственником того или иного имущества. Дальнейшие действия рейдеров – незамедлительная перепродажа имущества «добросовестному приобретателю».
2. Рейдерский захват с использованием неправосудных решений (определений) арбитражных судов и судов общей юрисдикции.
Можно выделить три типичных приема, используемых рейдерами.
Во-первых, получение судебного решения (определения), вынесенного на основании законных (не поддельных) документов, но с заведомо неверным применением судом норм права или иными нарушениями.
Во-вторых, получение судебного решения (определения), вынесенного на основании принятия судом фальсифицированных документов в качестве действительных.
Третий прием является вариацией первых двух, но с нарушением правил подсудности.
Как частный случай подделываются и представляются в суд: протоколы общих собраний акционеров, совета директоров и других органов управления акционерною общества, трудовой контракт и аналогичные соглашения между работодателем и работником, выписки из реестра акционеров, договоры купли-продажи акций или предварительные договоры, гражданско-правовые договоры, якобы заключенные организацией, векселя, якобы выданные организацией или ее акционером и т. п. В суд обращаются подставные лица, выдающие себя за акционеров, собственников имущества, работников организации, сторон сделок с организацией или ее акционером. Цель, преследуемая рейдерами, – это вынесение формально законного, но неправосудного по существу определения, позволяющего создать «законные» основания для по существу незаконных действий.
Так, к примеру, активно применяется механизм реализации обеспечительных мер. Как ранее мы отмечали, заявление об обеспечении иска рассматривается судьей арбитражного суда единолично не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон. Это означает, что ответчик-организация узнает об определении суда, как правило, в тот момент, когда на предприятие приходят судебные приставы и предпринимают исполнительные действия. Далее осуществляются – перепродажа имущества, акций либо совершение иных выгодных рейдерам сделок, либо создание невозможности для определенных лиц осуществлять их законные права по участию в управлении обществом, например, запрет голосовать на собрании пакетом акций.
Рассмотренные виды незаконных действий по криминальному поглощению хозяйствующего субъекта и (или) его активов могут быть детализированы исходя из конкретных обстоятельств (условий), при которых реализуется преступный замысел.
1. Рейдерский захват предприятия с распределенными среди большого количества собственников акциями/долями, при условии, что ни один из них не имеет значимого пакета.
Как показывает практика, самым предпочтительным с точки зрения компании-агрессора является предприятие, акции или доли которого распределены среди большого количества собственников, при этом ни один из них не имеет хоть сколько-нибудь значимого пакета. Основная технология стратегии захвата такой компании-мишени будет сводиться к приобретению агрессором максимально возможного количества акций/долей, формированию контрольного пакета. В дальнейшем компания-агрессор проведет внеочередное собрание акционеров или участников предприятия, сформирует новые исполнительные органы предприятия и осуществит операцию по перехвату управления.
Основные сложности, с которыми столкнется компания-агрессор при реализации такого проекта, сводятся к преодолению преимущественного права приобретения акций/долей в уставном капитале компании-цели, если оно существует, а также к получению необходимых разрешений и согласований в антимонопольных органах, если это требуется.
На практике существуют весьма действенные способы преодоления преимущественного права приобретения акций в ЗАО и ООО. В отношении ЗАО все решается достаточно просто: для того чтобы преодолеть существующее преимущественное право приобретения акций, достаточно подарить «нужным людям» одну-две акции и провести в реестре акционеров общества соответствующие операции по лицевым счетам дарителя и одаряемого.
