Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»
В соответствии с пунктом 1 комментируемой статьи деятельность перечисленных лиц должна удовлетворять следующим требованиям:
осуществляться в интересах общества
быть добросовестной и разумной.
Основанием возникновения ответственности являются виновные действия (бездействие) соответствующих лиц. Таким образом, закон устанавливает в качестве обязательного условия привлечения к гражданско-правовой ответственности указанных лиц наличие вины. В связи с эти представляется логичным предусмотренное пунктом 2 комментируемой статьи освобождение от ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, голосовавших против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавших участия в голосовании.
Кроме того, как справедливо отмечает А.А. Кыров, привлечение к ответственности зависит от того, действовал ли член совета директоров (правления и т. д.) при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, то есть проявил ли он заботливость и осмотрительность, которые следует ожидать от руководителя, и принял ли он все меры для надлежащего исполнения своих обязанностей. Член совета директоров считается действующим разумно и добросовестно, если он лично не заинтересован в принятии конкретного решения и внимательно изучил всю информацию необходимую для принятия решения. При этом иные сопутствующие обстоятельства должны определенно свидетельствовать о том, что он действовал исключительно в интересах общества[6].
2. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной, что дает право кредитору требовать исполнения обязательств как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ). Пункт 2 статьи 323 предусматривает также, что кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью. При этом должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (ст. 325 ГК РФ). В соответствии со статьей 2 ГК РФ возмещению подлежат убытки, то есть расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
3. Согласно пункту 5 комментируемой статьи правом требовать возмещения убытков наделено само общество и его участники. Для этого они вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления дирекции) а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу.
Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки
1. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:
являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
в иных случаях, определенных уставом общества.
2. Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию:
о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);
о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
3. Решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.
4. Совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания участников общества, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, в случаях, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания участников общества).
5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
6. Настоящая статья не применяется к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества.
7. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
Комментарий к статье 45
1. Комментируемая статья посвящена регулированию ситуаций «конфликта интересов» в обществе когда лицо, обладающее возможностью влиять на принятие решений общества имеет личную заинтересованность в совершении обществом конкретной сделки[7]. Согласно статье 53 ГК РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
2. Комментируемая статья устанавливает особый порядок заключения сделок с заинтересованностью, под которыми понимаются сделки, в совершении которых имеется личная заинтересованность других, кроме общества, лиц. К числу таких субъектов пункт 1 статьи 45 Закона относит следующих лиц:
член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;
член коллегиального исполнительного органа общества;
участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества.
Эти лица могут непосредственно и не участвовать в совершении сделки, Их интересы часто представляют родственники или связанные с ними юридические лица. Для установления факта заинтересованности необходимо, чтобы супруги таких лиц, их родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица удовлетворяли следующим требованиям:
являлись стороной или выступали в интересах третьих лиц;
владели (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки;
занимали должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Указанный перечень не является исчерпывающим, уставом общества могут быть определены и другие критерии заинтересованности. Требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя. В отношении обществ с ограниченной ответственностью – кредитных организаций – действует Положение ЦБ РФ «О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций от 14 мая 2003 г. № 227-П[8].
