Николай Голованов - Коммерческое право
К числу посреднических договоров относятся:
• договор комиссии;
• договор торгового поручения;
• агентские договоры и близкие к ним – дистрибьюторские договоры;
• договор франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.
Отмеченные договоры регулируют деятельность коммерческих организаций по приобретению и сбыту товара. Это предпринимательские договоры, участниками которых всегда являются юридические лица или индивидуальные предприниматели. По своему типу это договоры по оказанию возмездных услуг.
К посредническим договорам применяется общее правило ст. 782 ГК о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне понесенных затрат. При доверительных отношениях предусматривается возможность отказа от договора и для должника.
153. Договор комиссии
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Договор является консенсуальным, возмездным, взаимным.
Стороны договора – комиссионер и комитент. В качестве комиссионера и комитента могут выступать как юридические лица, так и граждане.
Комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе в целях исполнения поручения заключить договор субкомиссии с другим лицом. При этом комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Комиссионер отвечает перед комитентом за действия субкомиссионера, как за свои собственные. Поэтому до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Сделка, заключаемая комиссионером по поручению комитента, не должна выходить за пределы специальной правоспособности юридического лица – комитента.
Права и обязанности по сделкам, заключаемым комиссионером с третьими лицами, приобретаются самим комиссионером, который в дальнейшем передает все полученное по договору комиссии комитенту. При этом вещи, поступившие к комиссионеру от комитента л ибо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.
Существенным условием договора является его предмет. Таковым могут быть только сделки, причем комиссионер не может совершать лишь те сделки, которые по зак ону должен совершать лично комитент.
Форма договора устанавливается в соответствии с общими нормами о форме сделок.
Цена договора комиссии определяется ценой комиссионной сделки и размером комиссионного вознаграждения. Если сумма вознаграждения в договоре не установлена, она определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК.
Договор комиссии может быть заключен:
• на определенный срок либо без указания срока;
• с указанием или без указания территории его исполнения;
• с обязательством или без обязательства комитента не предоставлять третьим лицам права совершать в его интересах и за его счет сделок, совершение которых поручено комиссионеру.
В случаях, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Если сделка принесла комитенту убытки, то комиссионер обязан их возместить. Он освобождается от ответственности (возмещения разницы), если докажет, что сделка была необходима и предупредила возникновение бо́льших убытков.
Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков.
Комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.
Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость. Данное правило знает два исключения.
1. Комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).
2. Комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента.
154. Правам обязанности комиссионера
Комиссионер вправе:
1) требовать вознаграждения и возмещения расходов, даже если договор не исполнен (по вине комитента);
2) заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии;
3) удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору;
4) удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента;
5) требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения;
6) отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения интересов последнего и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок. При несоблюдении этих требований отрицательные последствия совершенных комиссионером действий полностью лягут на него;
7) отказаться от договора, заключенного без указания срока, с уведомлением комитента не позднее чем за 30 дней.
Комиссионер обязан:
1) исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях;
2) исполнить поручение на определенной территории, если это указано в договоре;
3) информировать комитента о своих действиях, от которых зависит выполнение комиссионного поручения;
4) уведомить комитента о допущенных отступлениях при выполнении его поручения, как только уведомление стало возможным;
5) обеспечить сохранность находящегося у него имущества комитента;
6) в случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при его наружном осмотре при приемке, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту;
7) представить комитенту отчет о выполнении поручения. Порядок, форма и срок представления отчета определяются договором;
8) передать комитенту все полученное по договору комиссии. Такая передача должна подчиняться общим правилам ГК об уступке требований и переводе долга;
9) при продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или при покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу. При продаже имущества по цене ниже согласованной комиссионер освобождается от ответственности, если докажет, что такой продажей он предотвратил больший ущерб.
155. Ответственность комиссионера
Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость.
Данное правило знает два исключения.
1. Комиссия осуществляется на условиях делькредере, то есть на условиях принятия на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки. При этом комиссионер несет риск возможного непоступления имущества или платежа от третьего лица. Делькредере может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором.
2. Комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента. Осмотрительность предполагает проверку законности создания юридического лица – стороны в заключаемой сделке, его платежеспособности, деловой репутации. В противном случае при наполнении сделки третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что им была проявлена достаточная осмотрительность. При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, поскольку именно последний будет предъявлять соответствующие требования к третьему лицу. Комиссионер также обязан собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования.
Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Но, поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, на нем также лежит риск случайной гибели или повреждения этого имущества, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения или ненадлежащие действия третьих лиц.
Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему это сделать либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.
