Коллектив авторов - Право и экономическое развитие: проблемы государственного регулирования экономики
В.С. Толстой подчеркивал индивидуализирующее значение имени, определяя его как знак определенного объекта, человека, и в то же время включал его в процесс информационного и иного взаимодействия в обществе[290], в чем проявляются коммуникативная и информационная функции имени как средства индивидуализации.
В то же время гражданское право предпринимателя на имя рассматривается современными учеными как информационное неимущественное право, возникновение которого связано с созданием, обладанием, использованием и распространением актуальной информации. Данное субъективное право тесно связано с личностью предпринимателя, направлено на выявление и развитие его профессиональных способностей и имеет специфическое основание возникновения и прекращения[291].
По мнению М.А.Рожковой, для целей гражданского права под индивидуализацией физического лица следует понимать совокупность признаков (природных и социальных) физического лица, которые позволяют идентифицировать его в группе субъектов гражданского права[292]. Но для коммерсанта на первое место выходят имя и изображение, как обладающие наибольшей различительной способностью.
Взаимодействие и взаимосвязь информационной и идентификационной функций имени как нематериального актива влияет на содержание названного права. Имя индивидуализирует предпринимателя в конкурентной среде. В последующем имя предпринимателя может служить обозначением, составляющим или входящим в состав фирменного наименования, товарного знака. Кроме того, для регистрации товарного знака установлено ограничение, которое учитывает именно такое значение имени в обороте.
Согласно ч.2 п.9 ст.1483 ГК не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные:
– имени (ст.19 ГК);
– псевдониму (п.1 ст.1265 и пп.3 ст.1315 ГК));
– производному от них обозначению;
– портрету;
– факсимиле известного в Российской Федерации на дату подачи заявки лица без согласия этого лица или его наследника.
Этот перечень позволяет определить объекты, права на которые затрагиваются в обороте при обращении к средствам индивидуализации коммерсанта. Индивидуализация в гражданском обороте, как правило, требует не только идентификации, но и возникновения определенной репутации. Недаром для реализации запрета на регистрацию чужого имени в качестве товарного знака необходимо доказать его известность. Однако в то же время известность имени не гарантирует его защиты от регистрации обозначений, сходных до степени смешения с самим именем.
Примером защиты профессионального имиджа гражданина может быть дело об оспаривании предоставления правовой охраны товарному знаку – обозначению «Метод Ульзибата», названного так по имени врача-разработчика[293]. В данном споре истец пытался доказать неправомерность выдачи свидетельства на товарный знак в связи с тем, что данное обозначение является общепринятым термином и состоит только из элементов, вошедших во всеобщее употребление для обозначения услуг определенного вида, а также способно ввести потребителя в заблуждение в отношении части услуг, для которых зарегистрирован товарный знак.
Роспатент и суды признали, что имя врача В.Б. Ульзибата, работавшего в области разработки и осуществления способов лечения врожденных и приобретенных патологий опорно-двигательного аппарата обладает известностью. Данные услуги, в т. ч. в различных городах России, оказывались специалистами самого правообладателя (выездные командировки в регионы России, страны СНГ и дальнего зарубежья, распечатки страниц сайта правообладателя из сети Интернет «Партнеры в регионах», «План командировок» и др.). Большинство представленных обществом доказательств содержат прямую отсылку к деятельности клиники, основанной профессором В.Б. Ульзибатом (ЗАО «Институт клинической реабилитологии»), или к профессору В.Б. Ульзибату лично.
В запрете регистрации оспариваемого товарного знака отказано, т. к. данное словосочетание, по мнению Верховного Суда РФ, не является устойчивым, не вошло во всеобщее употребление как обозначение определенного вида[294]. Таким образом, конкуренты клиники, основанной доктором Ульзибатом, не смогли оспорить установление монополии на данное обозначение с помощью запрета регистрации оспариваемого товарного знака. Как представляется, дальнейшее указание на то, что иные, кроме правообладателя, клиники смогут законно указывать на использование при оказании своих услуг имени Ульзибата, также прекращено с регистрацией товарного знака, поскольку такое использование приведет к введению потребителей в заблуждение.
В этом смысле нельзя не указать, что Е.А. Ершова выделяет такие виды гудвилла как личный и профессиональный. Эти виды гудвилла составляют ту степень привлекательности бизнеса, которую обеспечивают личные качества, репутация и способности его владельца или учредителя[295]. С проблемой профессионального гудвилла пересекается и вопрос о природе исключительного права на официальное профессиональное наименование (диплом, документ), которое некоторые ученые называют «дополнением исключительного права на осуществление деятельности»[296]. Тем самым подчеркивается значение профессии и ее подтверждения, разрешения от органов власти на занятие определенными видами деятельности. L. Dubouis пишет: «Чаще всего защита профессии посредством исключительного права на использование официального профессионального наименования соседствует с исключительным правом на осуществление деятельности. Действительно, ввиду того, что использование официального наименования предоставляется тем, кто удовлетворяет определенным требованиям, оно сопровождается и исключительным правом на осуществление деятельности. Использование этого наименования позволяет идентифицировать тех, кто обладает исключительным правом на осуществление деятельности. В таких случаях исключительное право на наименование является формальностью: профессиональное наименование идентифицирует тех, кто являются единственными практикующими специалистами в той или иной области здравоохранения, и есть следствие монополии на деятельность»[297]. Применительно к делу Ульзибата это в т. ч. означает, что допустимо рассматривать возможность регистрации данного обозначения при определенных условиях для других видов деятельности.
Естественно, что личный гудвилл часто пересекается с гудвилл профессиональным, они тесно связаны между собой, однако понятие профессионального гудвилл (включающего только профессиональные навыки и качества) может трактоваться несколько уже, чем личный гудвилл.
В то же время право на имя предпринимателя обеспечивает неприкосновенность его личной жизни, но и неприкосновенность его профессиональной деятельности.
Согласно разъяснениям Роспатента известность лица может быть установлена с помощью экспертизы. В процессе экспертизы обозначений, состоящих из фамилии или включающих фамилию, рекомендовано использовать информацию, содержащуюся в энциклопедиях, толковых и других словарях, в т. ч. словарях имен и фамилий, справочниках, в частности, именных телефонных справочниках, сети Интернет, данных переписи, если таковые имеются. С помощью перечисленных источников предполагается возможным узнать, не является ли обозначение, воспроизводящее фамилию, достоянием истории и культуры РФ, а также не тождественна ли фамилия на русском или каком-либо ином языке имени знаменитого человека, описательному обозначению, общепринятому символу или термину или какому-либо иному обозначению, регистрация которого в отношении каких-либо определенных товаров и услуг недопустима[298]. В некоторых случаях фамилии профессионалов становятся общеизвестными.
В России рассматривался спор по поводу использования одного из таких известных имен. Компания КОНСИТЕКС С.А. / CONSITEX S.A. (далее – компания КОНСИТЕКС С.А.) обратилась в Суд по интеллектуальным правам с заявлением о признании недействительным решения Роспатента от 27 августа 2014 г. об отказе в удовлетворении возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку «ZEGNA» и требованием обязать Роспатент прекратить правовую охрану данного товарного знака в отношении охраняемых товаров десятого и 34-го класса МКТУ[299]. Товарный знак «ZEGNA» зарегистрирован в 2012 г. на имя компании АЛИГУСТА ЛТД. в отношении товаров десятого класса МКТУ «приборы и инструменты хирургические, медицинские, стоматологические и ветеринарные; протезы конечностей, глазные и зубные протезы; ортопедические изделия; материалы для наложения швов; костыли; подушки-грелки электрические; презервативы; соски (пустышки); средства противозачаточные нехимические» и 34-го класса МКТУ «табак; курительные принадлежности; спички; зажигалки; сигареты, папиросы; сигареты, содержащие заменители табака; сигары; баллончики газовые для зажигалок». Фамилия Зенья, выполненная стандартным шрифтом буквами латинского алфавита, рассматривалась Роспатентом для целей регистрации как неимеющий смыслового значения словесный элемент.
