Елена Свиридова - Ресторан, кафе, закусочная
В случае присвоения продукции своего кода, не совпадающего с тем, что есть у льготного товара, необходимо начислять максимальный НДС. Так облагаются первые и вторые блюда или различная продукция из овощей. Но когда код входит в льготную группу, например молокопродуктов, то 10 %-ная ставка НДС оправдана. Иногда ее обоснованность приходится доказывать в суде, но положительная для плательщиков практика уже есть (постановление ФАС МО от 31 декабря 2003 года № КА-А40/10597-03).
„Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, признано недействительным решение ответчика от 20 марта 2003 года № 03 в части доначисления НДС в связи с изменением ставки налога.
В кассационной жалобе ответчик просит решение и постановление суда отменить, ссылаясь на неправильное применение судом подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ и на неприменение инструктивных указаний ГНС РФ и МНС РФ.
В судебном заседании истцом представлен отзыв на жалобу, против приобщения которого представитель ответчика не возражал.
Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить отзыв к материалам дела.
Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела и обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, суд кассационной жалобы не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов, так как в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ дал перечень деликатесных мясопродуктов, на которые не распространяется ставка налога 10 %. Реализация истцом данных видов продукции ответчиком не доказана.
Письма МНС РФ от 14 сентября 2000 года и ГНС РФ от 18 апреля 1996 года правильно не применены судом, так как не являются актами налогового законодательства и не имеют отношения к нормам НК РФ, введенным в действие после их принятия.
То же самое касается и применения писем налогового органа в отношении молочной продукции, к которой относятся творожные полуфабрикаты: вареники творожные, вырабатываемые производителем по правилам для предприятий молочной промышленности.
Руководствуясь статьями 284–289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил: решение от 22 июля 2003 года и постановление от 23 сентября 2003 года Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-24319/03-33-340 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.
Таким образом, если продукция, изготавливаемая на предприятии общественного питания в соответствии с Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93, утвержденным постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 года № 301, представляет собой такую продукцию, которая указана в пункте 2 статьи 164 НК РФ, то предприятие общественного питания сможет при ее реализации использовать ставку НДС 10 %“.
Пример 9
ООО „Колобок“ изготавливает шанежки, плюшки и ватрушки, которые в соответствии с классификатором продукции ОК 005-93, подпадает под категорию хлебобулочных изделий (код 91 1005 0). Такая продукция указана в пункте 2 статьи 164 НК РФ, следовательно ООО „Колобок“ имеет право реализовать данную продукцию, используя ставку НДС 10 %.
Пример 10
Ресторан „Сладкая жизнь“ изготавливает пирожное „Наполеон“, которое в соответствии с классификатором ОК 005-93 попадает в отдельную группу „Кондитерские изделия“ (код 91 0011 0). Однако данный вид изделия не поименован в пункте 2 статьи 164 НК РФ, такая продукция облагается НДС по ставке 18 % независимо от того, что при ее заготовлении используются продукты (мука, яйца, маргарин и другие), облагаемые по ставке 10 %.
Нормы Налогового кодекса РФ не связывают вычет по налогу с размером ставки, по которой осуществляется реализация. В них содержатся только требования в части постановки на учет приобретенного какого-либо вида имущества и наличия у покупателя необходимых документов (счета-фактуры) с выделенной отдельной строкой суммы налога на добавленную стоимость. Соблюдение этих двух условий дает налогоплательщику право на вычет „входного“ НДС. Таким образом, независимо от того, по какой ставке облагается НДС изготавливаемая рестораном или кафе продукция, оно может принимать к вычету всю сумму „входного“ налога, уплаченного поставщикам, но только в том случае, если выполнены все требования налогового законодательства.
Если при получении вычета по „входному“ НДС раздельный учет вести не обязательно, то этого нельзя сказать в отношении сумм начисленного налога, причитающегося к оплате в бюджет.
Для того чтобы иметь возможность начисления налога на добавленную стоимость с реализации по ставке 10 %, предприятию необходимо организовать раздельный учет. Ведение такого учета сложно и трудоемко, но выигрыш от этого очевиден. В противном случае налоговые органы могут доначислить сумму налога по ставке 18 % со всей реализуемой продукции. Следует иметь в виду, что данное правило действует и в отношении перепродаваемых товаров.
Для организации раздельного учета операций по реализации продукции собственного изготовления и товаров, которые реализуются потребителям по разным ставкам, к балансовому счету 90 „Продажи“ следует открыть субсчета второго порядка:
• „Выручка от реализации готовой продукции, не облагаемой НДС“;
• „Выручка от реализации готовой продукции, реализуемой по ставке 10 %“;
• „Выручка от реализации готовой продукции, реализуемой по ставке 18 %“;
• „Выручка от реализации товаров по ставке 10 %“;
• „Выручка от реализации товаров по ставке 18 %“.
Кроме того, раздельный учет должен быть организован применительно к счету 90 субсчет „Налог на добавленную стоимость“:
• „НДС по ставке 10 %“;
• „НДС по ставке 18 %“.
Подобный раздельный учет необходимо организовать по счету 68 „Расчеты по налогам и сборам“, субсчет „НДС“.
Проблемы со ставкой НДС возникают и у тех, кто продает мясные полуфабрикаты (неготовые блюда), к примеру, в кулинарии при ресторане. По классификатору – это мясопродукты, и на первый взгляд можно применить ставку НДС 10 %, однако налоговые орга ны отказываются признавать его законность. Правда, они и на 18 %-ной ставке не настаивают, отказываясь официально от любых комментариев.
Какие варианты можно предложить организации? По нашему мнению, возможны два варианта:
1) начислять НДС на все товары по максимальной ставке;
2) пользоваться 10 %-ной ставкой по любым мясопродуктам (определяя их коды по ОК 005-93), кроме тех, что прямо предусмотрены в Налоговом кодексе РФ как облагаемые по ставке 18 %. Те, кто так поступает, стараются подготавливать заключения технологов о том, что произведенные мясопродукты нельзя считать деликатесными (ссылаясь на нужный ГОСТ или ТУ) или признать кулинарией (поскольку они не соответствуют ОК 005-93).
