Антон Селивановский - Правовое регулирование рынка ценных бумаг
Высший Арбитражный Суд расширительно истолковал смысл ст. 27.4 Закона о РЦБ и установил, что поручитель по облигациям отвечает также за исполнение эмитентом всех обязательств, вытекающих из решения о выпуске и проспекта эмиссии облигаций, в том числе обязательств, возникающих у эмитента облигаций перед их держателями в связи с предъявлением ими требования о досрочном погашении облигаций либо их выкупе, включая возмещение убытков, причиненных держателям облигаций[124].
Если между поручителем и эмитентом облигаций заключен договор о выдаче поручительства, признание такого договора недействительным не является основанием для прекращения обязательств поручителя перед владельцами облигаций.
3.8. Оферты по облигациям
В облигационных отношениях часто используются оферты.
Напомним, что ГК РФ определяет оферту следующим образом.
Оферта – адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора[125]. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.
Наиболее распространенными являются следующие виды оферт:
• эмитент выставляет оферту о выкупе облигаций у владельцев облигаций;
• поручитель выставляет оферту о заключении договора поручительства за исполнение эмитентом обязательств по облигациям.
Закон о РЦБ[126] установил, что в решении о выпуске облигаций могут быть предусмотрены условия, в соответствии с которыми размещенные облигации приобретаются (а не погашаются) эмитентом:
• по собственной инициативе;
• по требованию владельцев облигаций.
При этом приобретение эмитентом облигаций одного выпуска должно осуществляться на одинаковых условиях.
В некоторых случаях при выпуске облигаций эмитент предоставляет право владельцам в определенный период времени (обычно через год-полтора) предъявить облигации эмитенту для выкупа по цене, равной номинальной стоимости облигации, увеличенной на сумму накопленного купонного дохода и умноженной на количество облигаций[127].
Указанное условие может быть включено:
• в публичную безотзывную оферту[128] эмитента, которая является частью эмиссионной документации (приложением к решению о выпуске). Соответственно, такой офертой вправе воспользоваться любой владелец облигаций данного эмитента;
• в публичную оферту эмитента, которая раскрывается эмитентом в установленном законом порядке после размещения облигаций. Такой офертой также вправе воспользоваться любой владелец облигаций данного эмитента;
• в «индивидуальной» оферте эмитента, которую эмитент предоставляет конкретному владельцу облигаций. В этом случае офертой вправе воспользоваться исключительно адресат оферты.
Например, решение о выпуске облигаций ООО «Разгуляй-Финанс» включало публичную безотзывную оферту о выкупе облигаций по требованию владельцев облигаций. Установленная дата выкупа – 28.05.2009. Инвесторы подали требования, однако эмитент их не исполнил. Кроме того, после размещения облигаций ООО «Разгуляй-Финанс» опубликовало новую публичную безотзывную оферту о выкупе облигаций. Дата выкупа – 21.05.2010. Требования инвесторов были предъявлены, было выкуплено 92 494 облигации.
Законом о РЦБ установлено, что не позднее чем за семь рабочих дней до начала срока, в течение которого владельцами могут быть заявлены требования о приобретении эмитентом принадлежащих им облигаций, эмитент обязан уведомить представителя владельцев облигаций, а также раскрыть информацию о таком приобретении или уведомить о таком приобретении всех владельцев приобретаемых облигаций. Срок, в течение которого владельцами облигаций могут быть заявлены указанные требования, не может быть менее пяти рабочих дней.
Оплата облигаций при их приобретении осуществляется деньгами.
В случае, если общее количество заявленных к приобретению облигаций, обязанность приобретения которых не предусмотрена условиями их выпуска, превышает количество приобретаемых эмитентом облигаций, такие облигации приобретаются у их владельцев пропорционально заявленным требованиям.
Закон о РЦБ установил, что приобретенные эмитентом облигации не предоставляют прав по таким облигациям. Такие облигации могут быть досрочно погашены или реализованы эмитентом до наступления срока их погашения.
3.9. Дефолты по облигациям
Понятие «дефолт» является общеупотребимым, однако легальное определение этого понятия отсутствует. ФСФР в Стандартах эмиссии (п. 6.2.10) ввела два термина – «дефолт» и «технический дефолт».
Дефолт – неисполнение обязательств эмитента по облигациям, являющееся существенным нарушением условий заключенного договора займа в случае:
• просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более семи дней или отказа от исполнения указанного обязательства;
• просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.
Технический дефолт — исполнение эмитентом соответствующих обязательств с просрочкой, однако в течение сроков, указанных для дефолта, т. е. до 7 и до 30 дней.
Установлено, что решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случаях дефолта и технического дефолта эмитента.
В целях исполнения указанной обязанности решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должно содержать:
• порядок обращения с требованием к эмитенту, лицам, несущим солидарную или субсидиарную ответственность по обязательствам эмитента в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям;
• порядок обращения с иском в суд или арбитражный суд (подведомственность и срок исковой давности);
• порядок раскрытия информации о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по облигациям, которая должна включать в себя объем неисполненных обязательств, причину неисполнения обязательств. В случае, если эмитент возложил обязанность по раскрытию указанной информации на иное юридическое лицо, должны быть указаны наименование этого лица и место его нахождения.
У дефолта и технического дефолта – различные правовые последствия.
В случае технического дефолта эмитент имеет право требовать уплаты процентов по правилам ст. 395 ГК РФ.
Поскольку дефолт – это существенное нарушение условий заключенного договора займа, в соответствии со ст. 450 ГК РФ владелец облигаций вправе требовать расторжения договора облигационного займа и взыскания с эмитента общей номинальной суммы облигаций, накопленного купонного дохода на даты выплаты средств и санкций по правилам 395 ГК РФ.
3.10. Биржевые облигации
Биржевые облигации – облигации, которые имеют ряд специфических особенностей, касающихся параметров самих облигаций, эмитента и порядка эмиссии.
Требования к эмитенту биржевых облигаций
Закон о РЦБ установил, что биржевые облигации вправе выпускать эмитент, который существует не менее трех лет и имеет надлежащим образом утвержденную годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность за два завершенных отчетных года, достоверность которой подтверждена аудиторским заключением.
Требования к биржевым облигациям
Установлено, что биржевые облигации имеют следующие особенности:
• они не предоставляют своим владельцам иных прав, кроме права на получение номинальной стоимости или номинальной стоимости и процента от номинальной стоимости;
• облигации выпускаются в документарной форме на предъявителя с обязательным централизованным хранением;
• выплата номинальной стоимости и процентов по облигациям осуществляется только денежными средствами;
• облигации не могут выпускаться с залоговым обеспечением.
Особенности эмиссии и обращения биржевых облигаций[129]
Биржевые облигации размещаются только путем открытой подписки на биржевых торгах.
Эмиссия биржевых облигаций может осуществляться без государственной регистрации их выпуска, регистрации проспекта облигаций, государственной регистрации отчета (представления эмитентом в регистрирующий орган уведомления).
Биржа, допускающая биржевые облигации к биржевым торгам, обязана:
