Антон Селивановский - Правовое регулирование рынка ценных бумаг
Например, ОАО «Нутринвестхолдинг» в 2009 г. разместило облигации серии 02 номинальным объемом 1 320 000 000 руб. Процентная ставка – 11 % годовых или ставка рефинансирования, установленная ЦБ РФ на дату определения купонного дохода. Погашение выпуска должно было осуществляться в следующие сроки: 4 % номинальной стоимости облигаций – 31.12.2010; 8 % – 30.06.2011; 10 % – 31.12.2011; 10 % – 30.06.2012; 10 % – 31.12.2012; 10 % – 30.06.2013; 10 % – 31.12.2013; 38 % (дата погашения) – 30.06.2014.
Погашение номинальной стоимости неамортизируемых облигаций осуществляется по окончании срока их обращения.
Например, ОАО «Нутринвестхолдинг» в мае 2005 г. разместило облигации серии 01[108] номинальным объемом 1 200 000 000 руб. Погашение номинальной суммы в полном объеме планировалось на 09.06.2009.
С 1 июля 2014 г. Закон о РЦБ[109] предусматривает правила досрочного погашения облигаций. Допускается два варианта досрочного погашения:
1) по усмотрению эмитента;
2) по требованию владельцев облигаций.
Установлено, что решением о выпуске облигаций может быть предусмотрено право эмитента погасить или частично погасить облигации выпуска до наступления срока их погашения. Такое погашение облигаций должно осуществляться в отношении всех облигаций соответствующего выпуска.
Решением о выпуске предусматривается право владельцев облигаций требовать досрочного погашения облигаций в случае нарушения эмитентом обязательств по выплате купонных платежей (процентов). Кроме того, в решении о выпуске могут быть предусмотрены и другие основания для возникновения такого права.
Например, нарушение эмитентом добровольно принятых на себя обязательств (так называемых ковенантов) или возникновение обстоятельств, не зависящих от эмитента (несостоятельность поручителя по облигациям, введение процедуры банкротства в отношении основной компании группы, в которую входит эмитент).
Закон о РЦБ связывает право требовать досрочного погашения облигаций с датой раскрытия эмитентом и (или) представителем владельцев облигаций информации о возникновении у владельцев облигаций такого права. Установлены следующие правила:
1) владельцы облигаций вправе предъявить соответствующие требования в течение 15 рабочих дней после дня раскрытия эмитентом и (или) представителем владельцев облигаций информации о возникновении у владельцев облигаций такого права (если больший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций);
2) эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты окончания указанного срока;
3) если указанная информация не раскрывается в течение трех рабочих дней, владельцы облигаций вправе предъявлять требования об их досрочном погашении, а эмитент обязан погасить такие облигации не позднее семи рабочих дней после даты получения соответствующего требования[110].
Обеспеченные – необеспеченные (бланковые)
В зависимости от наличия обеспечения по обязательствам эмитента облигации можно подразделить на обеспеченные и необеспеченные.
Исполнение обязательств эмитентом по облигациям может быть обеспечено.
Например, ОАО «Амурметалл» (г. Комсомольск-на-Амуре) в апреле 2008 г. разместило облигации серии 03[111] номинальным объемом 3 000 000 000 руб., дата погашения – 15.04.2011. Поручителем по облигациям выступило ООО «Сибирско-Амурская Сталь». Обязательства по облигациям исполнены не были.
Существуют также необеспеченные облигации.
Так, ОАО «Амурметалл» (г. Комсомольск-на-Амуре) в марте 2007 г. разместило облигации серии 02[112] номинальным объемом 2 000 000 000 руб., дата погашения – 26.02.2010.
ЗАО «ЮниКредит Банк» в марте 2012 г. разместило биржевые облигации (ЮНИКРЕДИТ БАНК, БО-03)[113] номинальным объемом 5 000 000 000 руб. с датой погашения 04.03.2015.
Государственные – корпоративные
В зависимости от вида эмитента облигации можно подразделить на государственные и корпоративные.
Эмитентом государственных облигаций выступает Российская Федерация (как правило, в лице Минфина России) и субъекты Российской Федерации. Эмиссия таких облигаций регулируется Федеральным законом от 29.07.1998 № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». Необходимо также учитывать положения бюджетного законодательства.
Например, Правительство Москвы в лице Департамента финансов г. Москвы в сентябре 2010 г. разместило облигации МОСКВА-32064[114] объемом 7 340 698 000 руб. (из заявленного объема 40 000 000 000 руб.), дата погашения: 16.11.2015.
Эмитентами корпоративных облигаций выступают юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие организации).
Например, ОАО «Российские железные дороги»[115] в июле 2007 г. разместило облигации РЖД-19[116] номинальным объемом 10 000 000 000 руб., срок погашения: 08.07.2024.
При эмиссии корпоративных ценных бумаг применяется соответствующий корпоративный закон (Закон об АО или Закон об ООО), Закон о РЦБ или Закон об ИЦБ.
3.7. Поручительства по облигациям
В соответствии с российским законодательством облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается[117]:
• залогом ценных бумаг;
• залогом недвижимости;
• поручительством;
• банковской гарантией;
• государственной или муниципальной гарантией.
На практике используются преимущественно облигации, обеспеченные поручительством.
Долгое время никакие требования к поручительству и поручителям не предъявлялись. В течение долгового времени облигации выпускались с «необеспеченным» поручительством: поручителями выступали компании, которые ничего не имели. Кризис 2008 г. выявил эти и другие проблемы поручительства по облигациям. В декабре 2009 г. были внесены изменения в Закон о РЦБ[118], которыми установлены такие требования.
Требования к поручительству
Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.
Следует указать, что «традиционного» договора поручительства при выпуске облигаций нет. Вместо него имеет место выставление поручителем безотзывной публичной оферты[119], содержащей обязательство поручителя отвечать перед держателями облигаций за эмитента.
Поручительство по облигациям может быть «выдано» позднее государственной регистрации решения о выпуске облигаций. Такое поручительство может быть дано путем предоставления «индивидуальной» («адресной») оферты или публикации в ленте новостей безотзывной оферты, в соответствии с условиями которой поручитель принимает на себя обязанность отвечать перед владельцами облигаций определенного выпуска в определенном размере. В этом случае облигации с точки зрения Закона о РЦБ не будут признаваться обеспеченными поручительством.
Продажа (иной переход) облигаций третьему лицу влечет одновременный переход всех требований, которые могут быть заявлены к поручителю по облигации (ст. 384 ГК РФ), соглашение об ином является ничтожным (абз. 3 п. 1 ст. 27.2 Закона о РЦБ)[120].
Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должен предусматривать:
1) солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом этих обязательств;
2) срок действия поручительства, который не менее чем на один год должен превышать срок исполнения этих обязательств.
Требования к поручителю
Поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:
1) коммерческие организации, стоимость чистых активов[121] которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;
2) государственные корпорации или государственные компании, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом;
3) международные финансовые организации, включенные в перечень Правительства Российской Федерации[122].
Существенное влияние на поручительство по облигациям оказала арбитражная практика. В решениях ВАС РФ подчас содержатся правила, не предусмотренные действующим законодательством и расширяющие ответственность поручителя.
Установлены следующие подходы для рассмотрения споров, связанных с поручительством по облигациям.
Поручитель не может отказываться от обязательств по поручительству в связи с изменившейся ставкой по облигациям в том случае, если порядок определения дохода по облигациям установлен: (1) в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и др.), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, либо (2) путем указания на то, что размер процента (купона) или порядок его определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяется уполномоченным органом управления эмитента. Поручитель не может ссылаться на прекращение поручительства согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ, так как он отвечает по обязательствам эмитента перед облигационерами в полном объеме[123].
