Андрей Шамраев - Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках
109
Включая копию депозитного соглашения, любые договоры, связанные с проектом АДР, в которых депозитарий является стороной, мнение юридических советников о легальности проекта проведения конкретного проекта АДР, данные о дилерах, задействованных в проекте, и ряд иных сведений.
110
Qualified institutional buyers или QI В. По общему правилу, чтобы быть «квалифицированным институциональным покупателем», юридическое лицо должно владеть (или «инвестировать с особой осмотрительностью») ценными бумагами на сумму в 100 млн дол. (Правило Комиссии 144А, пункт (а) (1)). Также в этом пункте Правила дан перечень юридических лиц, которые могут быть такими покупателями, к которым, в частности, относятся страховые и инвестиционные компании, дилеры и инвестиционные консультанты.
111
Включающий в себя информацию о проекте, факторах риска, соотношении размера ожидаемой прибыльности и оплаты услуг депозитария, сведения об использовании поступлений от проекта его организаторами, определение цены АДР, предлагаемых к размещению, план распространения, описание предлагаемых к регистрации ценных бумаг, а также информация об эмитенте.
112
Hacker R.C.&Rotunda R.D. The Extraterritorial Regulation of Foreign Business Under the U.S. Securities Laws. 59 N.C.L. 1981. Rev. 643.
113
Часто в целях минимизации налогообложения SPV используется для изоляции активов, а эмитентом ценных бумаг является другая организация, создаваемая в оффшорном центре.
114
Требования к синтетической секьюритизации затрагивают использование производных финансовых инструментов (кредитных нот, кредитных свопов) и рассматриваются ниже.
115
Требование очистки (clean-up call) дает возможность погасить секьюритизационные требования (т. е. обеспеченные активами ценные бумаги) до погашения всех лежащих в основе (базовых) или секьюритизационных требований. В случае с традиционными секьюритизациями это, как правило, достигается путем выкупа остающихся секьюритизационных требований, как только остаток пула или непогашенные ценные бумаги упали ниже определенного уровня.
116
Должники по секьюритизируемым требованиям, как правило, не уведомляются об уступке прав требования SPV. Уступка происходит обычно в форме скрытой цессии, должники, как и прежде, выплачивают проценты и сумму основного долга оригинатору, который получает и контролирует эти платежи в качестве агента по обслуживанию, а затем в установленные договором сроки передает полученные средства доверительному собственнику.
117
В частности, в США было вынесено несколько судебных решений, которые позволили признанному банкротом оригинатору консолидировать переданные SPV активы.
118
Clearance and Settlement Systems in the World’s Securities Markets. Group of Thirty, 1988.
119
Проект рассматривался на Дипломатической конференции в Женеве 1 – 13 сентября 2008 г. Принятие Конвенции ожидается в 2009 г.
120
Различие между депозитариями и кастодианами является скорее экономическим, чем юридическим, хотя, например, право США понимает под иностранным кастодианом банк или трастовую компанию, учрежденные в соответствии с законодательством соответствующей страны и располагающие достаточным капиталом. Далее термин «кастодиан» будет использоваться применительно к отношениям с инвесторами, «депозитарий» – с кастодианами или другими депозитариями.
121
При прямом владении бенефициарный владелец ценных бумаг (i) отражается в качестве законного владельца в официальном(ых) регистре(ах) эмитента (и, если требуется, ценные бумаги удостоверяются сертификатом ценных бумаг, выпущенным на имя владельца) или (и) является владельцем ценных бумаг на предъявителя.
122
Safekeeping.
123
См.: Bank for International Settlements, Implications of repo markets for central banks. Report of a Working Group established by the Committee on the Global Financial System of the Central Banks of the Group of Ten countries. Basle, 1999; Securities Lending Transactions: Market Development and Implications. IOSCO, 1999.
124
Euroclear заключается Соглашение об услугах РЕПО (Repurchase Service Agreement).
125
Кроме того, может применяться Соглашение о заморском кредитовании ценными бумагами 1995 г. (Overseas Securities Lending Agreement, OSLA), разработанное для английских банков при осуществлении ими сделок кредитования иностранными ценными бумагами.
126
Euroclear действует на основании Дополнительных положений и условий, регулирующих кредитование ценными бумагами и заимствование ценных бумаг через Euroclear (Supplementary Terms and Conditions governing the Lending and Borrowing of Securities through Euroclear).
127
Bank for International Settlements. Report on OTC derivatives: settlement procedures and counterparty risk management OTC. September 1998.
128
Свыше двух рабочих дней, сделки со сроком расчетов до двух рабочих дней являются кассовыми (spot). В 80-е гг. кассовые сделки составляли 59 % заключаемых на международном валютном рынке, в 1998 г. – только 40 %.
129
Существуют также так называемые свопционы, представляющие собой комбинацию валютного свопа и опциона на его заключение на определенных условиях, но мы их рассматривать не будем.
130
От англ. to swap — менять.
131
В случае процентного свопа сделка совершается в отношении не основного, а акцессорного (т. е. дополнительного) обязательства по уплате процентов, при этом должником по основному обязательству остается первоначальное лицо.
132
Стандартной практикой является учет следующих видов кредитных событий, связанных с должником: несостоятельность (банкротство), неисполнение, отказ от исполнения, требование досрочного исполнения, реструктуризация долга.
133
Более подробно см.: International Law – Who needs gunboats?. Euromoney. 1998. 6 марта.
134
International Currency Options Market.
135
Из определения валютной сделки (FX Transaction), даты валютирования (value date) и валютного обязательства (currency obligation), приведенных в разделе 1 Соглашения, следует, что речь идет о кассовых и форвардных сделках.
136
Соглашение призвано урегулировать отношения, возникающие при совершении валютных сделок между дилерами, чему служит включение в него пункта о независимости сторон в принятии решения.
137
Пункт 2.1 Соглашения.
138
Так, сторонам предоставляется возможность фиксировать все телефонные переговоры с приданием им доказательственной силы.
139
Пункт 2.3 Соглашения.
140
Пункт 8.11.
141
Пункт 4.1.
142
Пункт 4.2.
143
Пункт 3.2.
144
Пункт 3.3 Соглашения.
145
Раздел 1.
146
Пункт 5.1.
147
Раздел 6.
148
Пункт 5.4 Соглашения.
149
Пункт 5.6.
150
Раздел 9.
151
Сторона, предоставляющая опцион.
152
Собственник опциона.
153
Пункт 2.1 Соглашения.
154
Пункт 5.1.
155
Раздел 3 Соглашения.
156
Пункт 3.2.
157
Раздел 1 (Event of Default).
158
Пункт 8.2 Соглашения.
159
В качестве примеров можно привести Закон США 2001 г. «Об улучшении положений о неттинге по финансовым контрактам», Закон Австралии 1998 г. «О платежных системах и неттинге», Закон Японии «О ликвидационном неттинге», Директиву от 21 марта 1996 г. 96/10/ЕС «О признании договорного неттинга», Директиву о финансовом обеспечении, Закон Ирландии «О неттинге финансовых контрактов», Валютный и финансовый кодекс Франции 2000 г.
