Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы
· Ходатайства (об избрании меры пресечения – УПК, ст. 108; о продлении срока содержания под стражей – ст. 109 УПК, о временном отстранении от должности – ст. 114 УПК; об аресте на имущество – ст. 115 УПК и др.).
· Ходатайство об исключении доказательства (ст. 235 УПК, также следует иметь в виду норму ч. 5 ст. 237 УПК о признании доказательств недопустимыми).
Вопросы судебной жалобы нормированы главным образом процессуальными кодексами. Вместе с тем законодатель исходит из необходимости обеспечить субъектам права возможность выбора средства защиты прав. Несудебная жалоба может дать тот же положительный результат и с меньшими затратами и с большей оперативностью. Во всяком случае если открыты два пути, то предпочтительней начинать не с судебного. В ГК, в транспортном законодательстве заметное место отведено институту претензии (например, п. 2 ст. 452, ст. 797 и др.).
В Таможенном кодексе РФ имеется раздел XIII «Обжалование и рассмотрение решений, действий или бездействия таможенных органов РФ и их должностных лиц (гл. 56–59, ст. 404–419). Отдельные главы – о первоначальном и вторичном обжаловании. В том же кодексе – нормы, регулирующие особенности предъявления таможенным органом исков в суд; альтернативное право на обжалование постановления о нарушении таможенных правил в вышестоящий таможенный орган или в суд и др.
· Апелляционная жалоба, представление прокурора (ГПК, ст. 322; АПК, ст. 260[112]; УПК, ст. 363).
· Кассационная жалоба, представление прокурора (ГПК, ст. 339; АПК, ст. 277; УПК, ст. 375).
· Надзорная жалоба, представление прокурора (ГПК, ст. 378; УПК, ст. 404).
· Заявление лица, участвующего в деле, или представление прокурора в Высший Арбитражный Суд РФ о пересмотре судебного акта в порядке надзора (ст. 294 АПК).
· Заявление или представление о пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам (АПК, ст. 309–311; ГПК, ст. 392–394).
Заключение прокурора о необходимости возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств по уголовному делу (УПК, гл. 49, ст. 413–418) [113]
Соотношение ходатайств
– Ходатайства взаимосвязанные.
– Ходатайства взаимоисключающие (об отложении судебного разбирательства и о прекращении производства по делу; об отложении судебного разбирательства и о приостановлении производства – ходатайства, заявленные разными участниками процесса).
– Ходатайства, противоречащие одно другому.
Общий подход к разрешению противоречия:
Если два (и более) ходатайства одного и того же лица, стороны по делу (или ее легитимного правоправопреемника) или иного полномочного субъекта права, по одному и тому же судебному делу содержат взаимопротиворечивые или взаимоисключающие просьбы к суду, сопоставимые по ценности защищаемого объекта, то следует считать процессуально (и шире – юридически) действительным последующее ходатайство, которое существенно отличается от предыдущего. В части, не противоречащей последнему ходатайству, и при отсутствии в нем иных указаний, – сохраняет юридическую значимость и предыдущее ходатайство.
Еще пример взаимопротиворечивых ходатайств:
– Ходатайство одного участника и заявленное в порядке его обсуждения ходатайство другого участника процесса, по направленности – противоположное.
Первое ходатайство, заявленное в предварительном судебном заседании, – о назначении судебного заседания на ближайшее время. Второй участник, возражая против него, заявляет контр‑ходатайство – отсрочить дату судебного заседания на предельно допустимый поздний срок (пример из реальной практики).
– Ходатайство может быть заявлено одним участником процесса или несколькими (ходатайство сторон или ходатайство процессуальных соучастников, т. е. двух и более истцов или ответчиков (соответственно – ходатайство соистцов или соответчиков). Участие в деле нескольких истцов или ответчиков предусмотрено ст. 40 ГПК, 46 АПК. Ни в той, ни в другой статье нет норм о праве процессуальных соучастников на совместные ходатайства и заявления. Что не является препятствием при необходимости выступить с совместным (общим) заявлением или ходатайством.
Совместные ходатайства и заявления в уголовном процессе также уместны по ряду процессуальных вопросов и, как правило, более предпочтительны, поскольку выражают общий подход, стремление к скорейшему урегулированию и завершению дела (приостановления производства, отложения судебного разбирательства, проведения примирительных процедур, особенно, по делам частного обвинения и др.).
– Ходатайства комплексные.
– Ходатайства, не сочетаемые с другими.
– Форма ходатайства.
Ходатайства могут быть устными и письменными. Письменное воспроизводится в устной форме в судебном заседании согласно принципу устности. Из общего правила, допускающего обе формы – вербальную и письменную, имеются исключения, указанные в законе для отдельных видов ходатайств.
Если ходатайство включается в текст заявления (искового или неискового), понятно, оно не может быть вербальным. Об устном ходатайстве можно вести речь только лишь при совершении процедур в режиме устности. (Надо ли здесь добавить слова: «и гласности»?) Как правило, судебный процесс протекает в открытом судебном заседании, при соблюдении устности и непосредственности судебного разбирательства. Но и закрытый процесс в стадии судебного разбирательства тоже представляет собой «судоговорение», т. е. начала устности и непосредственности здесь также необходимы, как необходимы для судебного процесса само судебное дело, его стороны (участники) и сами судьи.
Любой документ, включая обращение в суд, и в том числе любое судебное ходатайство может быть направлено в суд напрямую, непосредственно, а кроме того, есть возможность передать любой документ в суд через нотариуса. Таким образом, нотариальная процедура придает большую уверенность заинтересованному лицу в том, что его обращение дойдет до суда (например, когда нотариальная контора – в пределах доступности, а суд – в другой местности, и ввиду особой важности пересылаемого документа человек предпочитает пойти по пути максимальной надежности, что бумага будет доставлена по судебному адресу).
Ходатайство излагается либо как отдельный процессуальный документ либо включается в контекст другого процессуального документа (заявления, искового заявления, жалобы частной или апелляционной, кассационной, надзорной, частной, представления апелляционного, кассационного, надзорного).
Различаются ходатайства: устные (вербальные); письменные; записанные и переданные с помощью информационных технологий и коммуникаций.
· Общее правило: суд обязан своевременно рассмотреть каждое ходатайство, заявленное по конкретному делу при соблюдении принципов, правил судебной процедуры и процессуальных гарантий сторон, иных лиц, участвующих в процессе.
Уголовный процесс. Здесь следователь, дознаватель обязан рассмотреть каждое заявленное по уголовному делу ходатайство в порядке, установленном главой 15 настоящего Кодекса (ч. 1 ст. 159 УПК).
· Ходатайства, подлежащие обязательному удовлетворению: не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых ходатайствует подозреваемый или обвиняемый, его защитник, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители, – имеют существенное значение для дела. Таков смысл правила ч. 2 ст. 159 УПК.
Распространенные ошибки по судебным ходатайствам.
– Ходатайства преждевременные (заявленные на более ранних стадиях или до начала тех судебных процедур, в период которых могут быть совершены).
– Ходатайства немотивированные (состоящие из указания лишь тех действий или принятия тех актов, которые составляют цель субъекта обращения к суду).
– Ходатайства, противоречащие правовым или судебным (процессуальным) принципам или императивным правилам действующего закона.
– Ходатайства по вопросам, для решения которых установлена иная форма обращения к суду.
– Ходатайства по вопросам вне ведения суда или вне компетенции данного суда или подлежащие рассмотрению в судопроизводстве другого вида.
Встречаются и ходатайства, по которым ранее принято положительное решение. В то же время новое заявление по ранее удовлетворенному ходатайству может быть не ошибочным. Например, удовлетворено ходатайство о назначении судебной экспертизы. Столкнувшись с вопросом необходимых издержек, превышающих возможности заинтересованной стороны или несопоставимых с ценой предъявленного ею иска, сторона вновь обращается к суду, полагая возможным обойтись доступными ей доказательствами.
