Эльза Мурадьян - Ходатайства, заявления и жалобы
· Заявление ходатайств сторонами об истребовании доказательств и выполнении судебных процедур с целью подтверждения обстоятельств, соответственно – стороной обвинения – отягчающих наказание, стороной защиты – смягчающих (ст. 61–64 УК РФ, п. 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ).
· Ходатайства прокурора, направленные на поддержание государственного обвинения, обеспечение его законности и обоснованности в процесс в соответствии с ч. 3 ст. 37 УПК.
При этом в процессе может наблюдаться своеобразное «состязание ходатайств», когда в ответ на ходатайство обвиняемого обвинитель заявит ходатайство, направленное на нейтрализацию предполагаемого результата или опровержение.
В частом виде «состязание ходатайств» происходит сравнительно реже, чем заявление возражения против ходатайства другого участника дела.
· Ходатайства потерпевшего (или его представителя) в уголовном процессе, направленные на опровержение позиции защиты обвиняемой стороны о том, что преступление спровоцировано потерпевшим (рефрен всех процессуальных усилий защиты обвиняемого – обращение к потерпевшему: «Ищи причину в себе!»).
Глава IX. О ходатайстве и жалобе
Ходатайства и жалобы» – институты взаимодействующие, но не взаимозаменимые.
Функциональная связь ходатайства и жалобы значительна в такой степени, что один из разделов УПК – раздел V – отдан «Ходатайствам и жалобам». В нем две главы: гл. 15 «Ходатайства» (ст. 119–122) и гл. 16 «Обжалование действий и решений суда и должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство» (ст. 123–127).
Судебным ходатайством создается процессуальное правоотношение. Его непременный субъект – суд, второй субъект – заявитель ходатайства, указанный в процессуальном законе. В качестве заявителя обычно выступает одно лицо.
Вполне приемлемы ходатайства, согласованные сторонами, что практикуется преимущественно по гражданским делам, в судах арбитражной и общей юрисдикции.
Судебные ходатайства – средство универсальное для судов всех видов и инстанций.
По общему правилу, включенному в ч. 1 ст. 120 УПК, ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по делу.
Сравнение судебного ходатайства с такими формами обращения в суд, как исковое заявление (заявление, принятием которого открывается движение дела) и жалоба на решение суда, показывает, что по некоторым показателям ходатайство является наиболее демократичной процессуальной формой. Судебным отказом в принятии искового заявления (ст. 134 ГПК) исключается вторичное обращение в суд с тем же иском. По общему правилу не подлежит повторному рассмотрению и жалоба судом той же инстанции, которой ранее правомерность решения была проверена[107].
Принципиально иначе законодатель решил те же вопросы с судебным и с досудебным ходатайством.
«Отклонение ходатайства не лишает заявителя права вновь заявить ходатайство», – ч. 2 ст. 120 УПК. Резонно возражение: подобной нормы нет в других процессуальных кодексах и в законодательстве о конституционном судопроизводстве. По этому поводу надо сказать следующее. Во‑первых, норма ч. 2 ст. 120, будучи общей процессуальной нормой, не применяется там, где действует специальное процессуальное правило, как известно, специальное имеет преимуществом перед правилом общего порядка. Во‑вторых, нет препятствий для применения правила указанной уголовно‑процессуальной нормы – в порядке аналогии процессуального закона в других видах судебного производства. Но и в других видах процесса аналогия уместна (приемлема) при непременном условии отсутствия в Кодексе, подлежащем применению, конкурирующих (в том числе специальных) процессуальных установлений.
Правило ч. 2 ст. 120 УПК неприменимо к ходатайствам о восстановлении пропущенного процессуального срока обжалования судебного акта.
Жалоба подается в строго установленные законом процессуальные сроки.
Заявить ходатайство в судебном процессе, и в уголовном, и в неуголовном, может далеко не каждый желающий.
Круг лиц, которым принадлежит право заявить ходатайство в уголовном деле, очерчен ч. 1 и 3 ст. 119 УПК. В ч. 1 названы: подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, его законный представитель и представитель, частный обвинитель, эксперт, а также гражданский истец, гражданский ответчик, их представители.
Государственный обвинитель также имеет право заявлять ходатайство, как уточнено в норме ч. 3 ст. 119 – «в ходе судебного разбирательства».
Статья 119 УПК может дезориентировать неспециалиста в уголовном процессе: логично предположить, что право на ходатайство имеют только те, кто упомянут в первой и третьей частях. Между тем как право на ходатайство имеет и следователь: в случаях, предусмотренных следующими пунктами ч. 2 ст. 29 УПК:
– п. 4 – об осмотре жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;
– п. 5 – о производстве обыска и (или) выемке в жилище;
– п. 6 – о производстве личного обыска (за исключением подозреваемого);
– п. 7 – о выемке предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую Федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях;
– п. 8 – о наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи;
– п. 9 – о наложении ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;
– п. 11 – о контроле и записи телефонных и иных переговоров.
Определенные полномочия прокурора в части его согласия дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства о мере пресечения – избрании, отмене, изменении, а также о производстве иного процессуального действия, допускаемого на основании судебного решения, нормированы правилами п. 5, 8 ч. 2 ст. 37 «Прокурор» УПК РФ.
Право на ходатайство имеют также участвующие в процессе защитник, законный представитель, представитель.
Ходатайство в судебном процессе – документ адресный. Безадресная бумага даже при условии, что в ней затрагиваются вопросы конкретного дела и положения участника процесса, не может рассматриваться как ходатайство[108].
· Судебное ходатайство по уголовному делу адресуется в соответствии с предписанием ч. 2 ст. 119 УПК. Оно заявляется:
а) дознавателю;
б) следователю;
в) суду.
Порядок рассмотрения ходатайства
В гражданском процессе такой порядок установлен правилами ст. 166 (правила, действующие в суде первой инстанции), и ст. 355 – разрешение ходатайств в суде кассационной инстанции.
Из норм ст. 355 следует, что в процессе рассматриваются ходатайства лиц, участвующих в деле, по всем вопросам, связанным с судебным рассмотрением в кассационной инстанции. О ходатайствах их представителей здесь не указано. Нет указаний и о праве на ходатайство того, чьи права и (или) обязанности разрешены обжалуемым решением, несмотря на то, что кассатор не является лицом, привлеченным к участию в деле.
· Представитель лица, участвующего в деле, также имеет право заявлять ходатайства и участвовать в их судебном обсуждении, поскольку при этом не выходит за пределы предоставленных ему процессуальных полномочий, определенных доверенностью или иным документом в соответствии со ст. 53, 54 ГПК.
· Кассатор, не являющийся лицом, участвующим в процессе рассмотрения дела в первой инстанции, приобретает полноценный процессуальный статус в силу факта обжалования им решения суда первой инстанции, которым определены его права и (или) обязанности. Это абсолютное (безусловное) процессуальное основание отмены состоявшегося решения (п. 4 ч. 2 ст. 364 ГПК). И следовательно, такой кассатор вправе заявлять необходимые, на его взгляд, ходатайства по вопросам процедуры рассмотрения дела в первой инстанции.
· Ему же принадлежит право наравне с другими лицами, участвующими в деле, и их представителями, высказывать мнение по вопросам разбирательства дела в кассационной инстанции.
· Право на ходатайство в судах проверочных инстанций носит характер производный от права обжалования или представительских функций субъекта жалобы.
Глава Х. О судебных и несудебных обращениях
Несудебные обращения могут быть персонифицированными, относящимися к интересу конкретного лица или многих лиц, а также могут быть общими, затрагивающими общий или общественный интерес. Судебные обращения, кроме обращений в Конституционный Суд РФ и конституционные (уставные) суды, направлены на охрану и защиту персонифицированных прав и интересов субъектов. Судебный акт, результирующий итог обращения по вопросу, относящемуся к компетенции суда, не может быть пересмотрен по несудебному обращению. В то же время и суд не вправе вторгаться в компетенцию других властей. Несудебное обращение в судебном деле может иметь значение факта предыстории судебного дела, а также значение судебного доказательства.
