Тимур Мухаметшин - Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства
Надо сказать, что механизм полного предварительного депонирования обеспечения (Т+0) является нехарактерным для зарубежных биржевых площадок. Мировым стандартом торгов в текущий момент времени являются отложенные расчёты без полного предварительного обеспечения сделок. Например, на Нью-Йоркской или Лондонской фондовой бирже торговля осуществляется по схеме частичного обеспечения и отсрочки поставки ценных бумаг/платежа (Т+2, Т+3).
С целью сближения российской практики торгов с международной, а также в рамках реализации плана по построению регионального финансового центра на ЗАО «ФБ ММВБ» также поэтапно вводится новый режим торгов без полного предварительного обеспечения, с отсрочкой исполнения заключенных сделок и с применением централизованного клиринга. Предполагается, что это повысит конкурентоспособность российской биржевой инфраструктуры, доступность российских финансовых инструментов для иностранных инвесторов и эффективность операций за счет снижения фондирования и возникновения дополнительных возможностей управления ликвидностью, а также за счет оптимизации внутренних бизнес-процессов участников рынка. По сути, речь идет о полной смене сложившейся за многие годы инфраструктуры российского рынка ценных бумаг.
С понятием «клиринг» напрямую связаны такие понятия как «клиринговая услуга», «клиринговая организация», «клиринговая деятельность».
Так, в соответствии с нормами ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговая услуга – это услуга по осуществлению клиринга, которую могут оказывать только специализированные организации, именуемые клиринговыми[69], на основании соответствующего договора, о котором будет сказано ниже.
Как известно, оказание услуг отличается от выполнения работ. Согласно п. 1 ст. 779 ГК РФ под оказанием услуг понимается совершение определенного действия или осуществление определенной деятельности. Результаты такой деятельности не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Именно такой подход прослеживается в легальном определении клиринговой деятельности, которая происходит посредством предоставления клиринговых услуг: согласно п. 5 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» клиринговой деятельностью признается деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России.
Говоря про клиринг и клиринговую деятельность как о родственных понятиях, следует учитывать и их отличия. Исходя из вышеуказанных легальных определений, «клиринг» является в первую очередь определенным действием или механизмом, а «клиринговая деятельность» – это уже системная и осуществляемая на постоянной основе деятельность по приведению такого механизма в действие.
2.2. Источники правового регулирования клиринговой деятельности
Как уже говорилось, содержание и правовое регулирование клиринговой деятельности за последнее время претерпело существенные изменения. Они связаны с принятием 07 февраля 2011 г. отдельного Федерального закона № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности». В развитие норм данного закона были приняты ФЗ от 07 февраля 2011 г. № 8-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О клиринге и клиринговой деятельности», «Положение о требованиях к клиринговой деятельности», утвержденное Приказом ФСФР России от 11 октября 2012 г. № 12–87/пз-н[70], внесены изменения в целый ряд законодательных актов[71]. Пересмотру подверглось значительное число подзаконных нормативных правовых актов ФСФР[72] и Банка России[73]. Последний, осуществлявший регулирование клиринговой деятельности лишь в сфере организованного рынка государственных ценных бумаг, расширил зону нормотворчества в связи с уточнением места и функций кредитных организаций в процедурах клиринга, а с 1 сентября 2013 г. и вовсе стал единым регулятором финансового рынка Российской Федерации.
Неотъемлемым источником правового регулирования клиринговой деятельности являются правила клиринга, которые определяются законом как документ (документы), утвержденный (утвержденные) клиринговой организацией и содержащий (содержащие) условия договора об оказании клиринговых услуг и требования к участникам клиринга (п. 14 ст. 2 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»).
Как видим, легальное определение содержательную сторону такого документа не раскрывает. На этот счет ч. 2 ст. 4 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» прямо упоминает 14 обязательных для правил клиринга положений, среди которых:
– требования к участникам клиринга;
– порядок и условия допуска обязательств к клирингу;
– порядок проведения клиринга, в том числе порядок и условия включения обязательств в клиринговый пул (исключения обязательств из клирингового пула)[74];
– права и обязанности клиринговой организации, участников клиринга и лица, осуществляющего функции центрального контрагента;
– порядок исполнения обязательств по итогам клиринга;
– способы обеспечения исполнения обязательств, допущенных к клирингу, в случае использования такого обеспечения;
– в случае использования торговых и (или) клиринговых счетов – виды торговых и (или) клиринговых счетов и порядок совершения операций по ним;
– порядок представления клиринговой организацией участникам клиринга отчетов по итогам клиринга;
– описание мер, направленных на управление рисками при осуществлении клиринга, а также на распределение обязанностей по управлению рисками между клиринговой организацией и лицом, осуществляющим функции центрального контрагента.
Необходимо отметить, что положения, в обязательном порядке подлежащие включению в правила клиринга, закреплены только на уровне ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности». Однако перечень таких положений в четком и систематизированном виде законом не представлен. Требования к содержанию обязательных положений определены «Положением о требованиях к клиринговой деятельности», утвержденным Приказом ФСФР России от 11 октября 2012 г. № 12–87/пз-н[75].
Помимо обязательных положений, правила клиринга могут содержать:
– факультативные положения о порядке использования аналогов собственноручной подписи;
– условия договора об осуществлении функций центрального контрагента;
– случаи, когда обязательства, допущенные к клирингу, не подлежат исполнению и прекращаются в порядке и на условиях, которые установлены правилами клиринга;
– иные непротиворечащие законодательству положения.
Таким образом, перед нами комплексный документ клиринговой организации, подробно регламентирующий ее внутренние правила и процедуры, порядок оказания клиринговых услуг, в том числе типовые условия договоров и требования к участникам клиринга.
Указание в легальном определении на множественность правил клиринга («документы») подразумевает возможность оказания одной клиринговой организацией услуг на различных рынках. Ввиду их многообразия и имеющихся особенностей, требуется регламентация правил клиринга для каждого типа рынка и, следовательно, разработка самостоятельного документа.
Например, клиринговой организацией ЗАО АКБ «Национальный Клиринговый Центр» разработаны и утверждены отдельные правила клиринга для срочного, валютного, товарного рынков, рынка ценных бумаг. При этом «Правила клиринга на рынке ценных бумаг» регулируют исключительно отношения, связанные с заключением и исполнением сделок купли-продажи ценных бумаг и сделок репо, заключаемых в Секторе рынка Основной рынок ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», а также исполнением внебиржевых сделок купли-продажи ценных бумаг и сделок РЕПО[76].
Правила клиринга и вносимые в них изменения вступают в силу не ранее чем через пять дней после обязательной регистрации Банком России и раскрытия информации об этом на сайте клиринговой организации. Установление и изменение положений об ограничении размера ответственности лица, осуществляющего функции централь ного контрагента, а также изменения правил клиринга, связанные с исключением из указанных правил положений третейского соглашения или изменением третейского суда, вступают в силу не ранее чем через три месяца после раскрытия информации об этом.
Наряду с правилами клиринга закон упоминает о таком документе как договор об оказании клиринговых услуг. Именно на его основе базируются отношения между клиринговой организацией и ее клиентами – участниками клиринга. Исключительным предметом такого договора является оказание клиринговой организацией услуг по:
