Андрей Кирилловых - Комментарий к Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (постатейный)
Заметим, что конструкция «объем и размер сделок» представляется спорной и технически не вполне корректной.
3. Часть 3 статьи конкретизирует понятие финансового инструмента срочных сделок, не обращающегося на организованном рынке. Очевидно, что законодатель таким образом расширяет возможность использования инвестиционного товарищества, тем не менее ссыпка на Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» в настоящем случае представляется не вполне правильной, поскольку упомянутый Закон регулирует именно правоотношения, существующие на организованном рынке ценных бумаг.
Статья 3. Договор инвестиционного товарищества
1. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.
2. В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).
3. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, а также в случаях, установленных федеральным законом, некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
4. Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации особенностей правового положения этих лиц.
5. Лица, указанные в настоящей статье, могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.
6. Число участников договора инвестиционного товарищества не должно быть более пятидесяти.
7. Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.
8. Договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество».
Договор инвестиционного товарищества определяет специфику инвестиционного товарищества как форму совместной деятельности лиц и выступает главным правовым условием возникновения такого товарищества. В соответствии с комментируемым Законом данный договор представляет собой форму договора простого товарищества.
Нормы о договорах для осуществления совместной инвестиционной деятельности существовали и до принятия комментируемого Закона. Так, Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» предусматривает в ст. 7, что правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними. Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» устанавливает, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ (ст. 8).
По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.
Участие в договоре инвестиционного товарищества возможно для юридических лиц (отечественных и иностранных) и для физических лиц в форме индивидуальных предпринимателей. При этом хотя бы одна из сторон договора должна быть юридическим лицом (для осуществления деятельности уполномоченного управляющего). Возможно участие некоммерческих юридических лиц.
Изменение условий договора возможно по общему соглашению сторон, а также в судебном порядке.
Перечислим существенные условия договора инвестиционного товарищества в соответствии с Законом:
размер, сроки и порядок внесения вкладов (ст. 11); размер долей каждого из товарищей и порядок изменения долей в общем имуществе товарищества (ст. 11); размер ответственности товарищей (ст. 11); размер и порядок выплаты вознаграждения управляющему товарищу (ст. 5);
срок действия договора или его цель в качестве отменительного условия (ст. 13).
Также Закон содержит требования к форме договора: договор должен иметь индивидуальное обозначение (наименование) договора, включающее слова «инвестиционное товарищество» (ст. 3). Неясно, будет ли данное обозначение относиться к средствам индивидуализации, поскольку государственная регистрация индивидуального обозначения (наименования) договора Законом не предусмотрена;
договор должен иметь номер и дату составления (ст. 9); договор, все вносимые изменения и дополнительные соглашения к нему заверяются нотариально (ст. 8);
количество договоров должно на один превышать количество товарищей (ст. 8).
Неясно, будут ли на практике к договорам инвестиционного товарищества, составленным с нарушением формы, применяться правила о последствиях несоблюдения формы сделок (ст. 165 ГК РФ[25]), в частности, п. 2 статьи о признании такой сделки действительной.
Некоторые аспекты создания и функционирования инвестиционного товарищества существенно отличают его от других видов товариществ. В частности, доли участников определяются пропорционально стоимости внесенных ими вкладов (в полном товариществе это может быть изменено). Участниками инвестиционного товарищества могут стать иностранные юридические лица. В отличие от товариществ на вере, в инвестиционных товариществах не существует ограничений на одновременное участие в нескольких инвестиционных товариществах (в соответствии с п. 3 ст. 82 ГК РФ в один промежуток времени можно быть полным товарищем лишь в одном товариществе на вере). Как уже сообщалось, участниками инвестиционного товарищества, в отличие от товарищества на вере, могут быть некоммерческие юридические лица[26].
В соответствии со ст. 3 комментируемого Закона товарищи не вправе рекламировать инвестиционное товарищество, а также предлагать участие в нем в рамках публичной оферты. В данном вопросе нам не до конца понятны намерения законодателя[27]: в инвестиционных товариществах участвуют профессионалы, следовательно, риски недобросовестного поведения существенно ниже, чем в таких формах инвестирования, как, например, паевые фонды. Также закон предусматривает субсидиарную ответственность всех товарищей перед контрагентами – физическими лицами (ст. 14), что повышает потенциал инвестиционного товарищества как средства ведения добросовестного бизнеса.
Статья 4. Права и обязанности товарищей
1. Каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело.
2. Каждый товарищ имеет право:
1) получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;
2) знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получить копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;
3) получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;
4) участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
3. Управляющий товарищ помимо обязанности по внесению в общее дело вклада обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:
