Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 2. Уголовное право
В последние годы значение формализации уголовного права осознается все шире. Даже в странах общего права уголовное право практически перестало быть прецедентным и становится правом закона, а также в отказе от применения аналогии в уголовном праве.
Целевой характер уголовного права. Он определяет границы уголовного права, исключает принятие уголовно-правовых норм «на всякий случай», без определенной цели, и находит множество нормативных проявлений. Прежде всего, в ч. 1 ст. 2 УК РФ, где регламентированы задачи действующего уголовного кодекса. Вместе с тем нужно иметь в виду, что каждая уголовно-правовая норма и, следовательно, содержание уголовного права должны иметь конкретные цели, осознанные законодателем и соответствующие действующей Конституции и общепризнанным принципам и нормам международного права. Разработка и конкретизация этих целей крайне сложная деятельность. В любом случае, однако, каждое уголовно-правовое решение должно отвечать на вопрос о том, зачем и для чего оно принимается. В итоге уголовное право презюмируется как отрасль технологичная, т. е. исполнимая, экономичная и полезная, а ее содержание как необходимое и достаточное.
Пригодность уголовного права для юридических оценок поведения и их необходимое ограничение. Эта черта присуща всем отраслям права, но только уголовное право своими средствами вправе давать наиболее отрицательные оценки поведения, объявляя опасные деяния преступлениями и тем самым устанавливая в соответствии с Конституцией РФ пределы свободы в различных сферах.
Затратный характер уголовного права. Эта сущностная черта конкретизируется особым характером затрат. Существование уголовного права необходимо. Общество отказаться от него, к сожалению, не может.
Нужно, однако, понимать, что реализация уголовного права требует создания огромного аппарата высококвалифицированных специалистов, затрат огромного объема профессионального труда, что уже само по себе заставляет анализировать альтернативные издержки, т. е. возможность использовать эти ресурсы и иным образом. Наконец, затратность уголовного права проявляется в вынужденной необходимости назначать преступникам различные виды наказания, тем самым ограничивая в определенном плане трудовые ресурсы и вызывая иные отрицательные последствия, которые еще будут анализироваться при рассмотрении наказания и иных мер уголовно-правового характера.
§ 2. Содержание и система уголовного права
Понятие содержания уголовного права. Содержание уголовного права раскрывается в его статике, как нечто данное, и в динамике, как то, что меняется и реализуется. Оно выражено в нормативных предписаниях, нормах, т. е. в правилах поведения общего характера, запрещенных в уголовном законе, имеющих определенный смысл и юридическое значение, определяемых сущностными чертами этой отрасли.
Анализ содержания вначале должен отразить статику уголовного права, то, что в рамках отдельной национальной правовой отрасли установлено законом и сложилось на данный момент в единое целое. Лишь на этой основе могут выявляться тенденции изменения содержания и процесс его использования в процессе уголовно-правового регулирования. Содержание уголовного права специфично для данной отрасли. Оно должно быть необходимым и достаточным[51].
Объективный характер содержания уголовного права. Уголовное право, постепенно приобретало и приобретает специфическое содержание не случайно, но реализуя свою природу и целенаправленность в ходе исторического развития. По своему содержанию уголовное право отличается самым наглядным образом от иных отраслей права, хотя имеет с ними общие черты.
Содержание уголовного права характеризуется следующими чертами: наиболее близко к признанию (либо отрицанию) нравственных ценностей общества; воздействует на наиболее чувствительные стороны совместной социальной жизни; ограничено в своем составе и реализации иными отраслями права, позитивно устанавливающими общественные отношения; должно быть необходимым и достаточным.
Сложившееся содержание уголовного права задает собой дальнейшие направления его развития и совершенствования. Российское уголовное право разработало многие институты и конструкции, широко применяемые на практике, соответствующие сложившемуся правосознанию. Все это является правовой ценностью, имеющей уникальный характер и должно ложиться в основу уголовной политики и правоприменительной деятельности. Невозможен внезапный переход российского уголовного права к общему праву, как и включение в национальную отрасль права чуждых ему институтов, что, например, вызывает полемику об ответственности юридических лиц.
Необходимость и достаточность как признак содержания уголовного права означает, что оно представляет собой некоторый обязательный набор или состав предписаний, неполнота или избыточность которых подрывает легитимность уголовного права, устраняя его правовой характер. Во всяком случае в содержание уголовного права входят особые группы институтов, определяющих:
а) легитимность и действие уголовного закона;
б) понятие преступления и состава преступления, включая особые случаи его совершения;
в) наказание и иные меры уголовно-правового характера;
г) соразмерность деяния и его последствий;
д) признаки отдельных уголовно-правовых запретов.
Этот обязательный набор предписаний в своей основе сохраняется постоянно, во всяком случае в принятой современным обществом отрасли уголовного права, и конкретизируется в его нормах.
Обеспечение необходимости и достаточности содержания уголовного права крайне важно, прежде всего, практически. Истории известны попытки отказаться от юридического определения преступления и описания уголовно-правовых запретов. Как будет показано далее, это приводило к произволу, когда оценка деяния опиралась только на извращенные идеологические представления.
Соотношение статики и динамики содержания уголовного права. Оно определяется ходом социального развития и связанными с ним потребностями практики. Любые изменения уголовного права поэтому должны соответствовать его сложившимся основам, быть необходимыми и достаточными.
При этом изменения содержания уголовного права затрагивают самые различные интересы. Как правило, они различным образом возникают в рамках уголовной политики и правоприменительной практики, осознаются наукой и, наконец, определяются законодателем. Незрелые изменения содержания уголовного права эффективными и полезными бывают редко.
Элементы содержания уголовного права. Это различающиеся по значению и смыслам отдельные правовые предписания, нормы, содержащие веления и запреты, а также иные смысловые единицы, например, дефиниции, принципы; отдельные институты как совокупности предписаний, различающиеся по месту их закрепления и форме выражения. Элементами содержания уголовного права могут быть признаны средства юридической техники, юридические конструкции, нормативная локализация норм[52].
Содержание уголовного права (может быть) отражается как текстуально непосредственно, так и вне уголовного закона в правоприменительной практике и уголовно-правовой теории.
Возможность и необходимость включения в содержание уголовного права основных его элементов, образующих его общепризнанное ядро, обычно споров не вызывает. Однако форма их выражения и включение не признаваемых господствующим мнением элементов обычно вызывает острую полемику среди специалистов, собственно образуя содержание науки уголовного права, выражаясь в позициях сторон в уголовном процессе и в правосознании общества.
Классификация элементов содержания уголовного права. Одним из критериев такой классификации может быть характер предоставляемых юридических прав и возлагаемых юридических обязанностей.
Этот вид классификации можно считать основным, и он достаточно полно зафиксирован в структуре учебников и учебных программ[53]. Если вначале отвлечься от места этих элементов, то в содержании уголовного права выделяются:
а) общие нормативные предписания, устанавливающие цели, границы и условия применения менее общих норм уголовного права (задачи и принципы уголовного права, цели наказания, пределы усмотрения правоприменителя);
б) нормы, статически определяющие признаки отдельных институтов уголовного права (прежде всего, уголовного закона, лиц, подлежащих уголовной ответственности, преступления, включая отдельные виды преступлений и их составов, наказания, иных мер уголовно-правового характера и проч.);
