Ирина Гетьман-Павлова - Международное частное право. Учебник
Законодатель в странах, придерживающихся социально-ориентированной модели регулирования, видит в несостоятельности проблему распределения убытков и потерь среди членов общества (не только лиц, участвующих в производстве по делу, но и тех, кто прямо не принимает участия). Интересы кредиторов подчиняются общей политике, проводимой в отношении несостоятельного должника. Эта модель воспринята Францией, Италией, Португалией, Швецией.
МЧП Великобритании придерживается прагматической позиции в отношении регулирования трансграничной несостоятельности – в целях обеспечения справедливого отношения к участвующим в процедуре лицам, руководствуясь понятием здравого смысла, считается допустимым отказаться от принципа единства и универсальности производства по делам о трансграничной несостоятельности. «В таких случаях допускается открытие параллельных ликвидационных процедур, хотя целью английского законодательства является стремление по крайней мере способствовать сотрудничеству соответствующих ликвидаторов, если это возможно на практике».
Английское право признает, что принципы единства и универсальности производства по делам о несостоятельности «представляют собой если не идеал, то по крайней мере идеализированное решение проблемы». С другой стороны, в английском праве проводится различие между признанием иностранного судебного решения, затрагивающего юридический статус компании, и признанием иностранного решения, затрагивающего правовой титул на активы должника, их предназначение или предусматривающего освобождение должника от обязательств.
Английское законодательство о компаниях предусматривает верховенство права страны инкорпорации компании в вопросах ее создания, деятельности и ликвидации тем или иным способом. Страна инкорпорации компании признается надлежащей юрисдикцией для осуществления контроля за процедурами несостоятельности, инициированными в отношении должника, поэтому английское право признает действительность иностранного судебного акта, объявляющего несостоятельную компанию банкротом.
Принципы единства и универсальности производства уступают место юрисдикции английских судов по делам о несостоятельности, если должным образом прекратившая свое существование компания имеет активы на территории Англии, которые остались нераспределенными. В такой ситуации в соответствии с английским правом возникает необходимость дополнительной ликвидационной процедуры, в рамках которой прекратившая существование компания может быть ликвидирована повторно в Англии. Активы, находящиеся под юрисдикцией английских судов, могут быть распределены в рамках ликвидационной процедуры в соответствии с английским законодательством.
В США дела о банкротстве регулируются Кодексом законов о банкротстве (титул 11 Свода федеральных законов). Отдельные штаты не имеют законодательных полномочий в части банкротства. Надзор и судебное производство по процедурам банкротства в США осуществляют федеральные суды по делам о банкротстве – специализированные суды, входящие в состав федеральных окружных судов США.
Конгресс США в 1978 г. ввел в действие разд. 304 Кодекса, который в 2005 г. был пересмотрен и заменен гл. 15 «Вспомогательные процедуры и другие международные дела». Нововведения увеличили количество возможностей, применяемых в поддержку иностранных процедур банкротства. Предусматривается взаимное признание иностранных судебных процедур и возможность возбуждения производства о несостоятельности в отношении иностранных компаний.
Глава 15 инкорпорировала Типовой закон о трансграничной несостоятельности ЮНСИТРАЛ (Н. Дж. Салтзман). Американские суды могут оказывать содействие в поддержке иностранных процедур банкротства, включая санкционирование судом запроса на информацию, изъятие активов, приостановку рассматриваемых исков и другие действия.
Иностранное право (закона места рассмотрения дела о банкротстве) применяется, если его применение не будет нарушать законы и публичный порядок США и если иностранные суды действуют в соответствии с правилами процессуальной открытости и справедливости. Американские суды должны оценить законодательство иностранной юрисдикции, для которой испрашивается процессуальная поддержка, и рассмотреть вопросы:
– насколько справедливо иностранная юрисдикция относится к кредиторам;
– насколько иностранная юрисдикция препятствует мошенническому сокрытию собственности должника;
– являются ли американские кредиторы защищенными против предвзятого рассмотрения их требований;
– способ, которым производится распределение активов должника.
В ФРГ решения иностранных судов по делам о банкротстве могут быть признаны на началах взаимности – «германские суды могут признавать иностранные судебные решения в отношении активов, находящихся на территории Германии». Признание иностранных производств не исключает открытия в Германии отдельного производства о банкротстве, которое будет ограничено активами, находящимися в Германии.
Указанное правило не подлежит применению, если дело неподсудно судам государства по месту возбуждения производства, или признание иностранного производства ведет к результату, явно не совместимому с основными принципами германского права. Если за границей против должника возбуждено производство по делу о банкротстве, для возбуждения такого производства в ФРГ не требуется доказывать его неплатежеспособность (Е. А. Колиниченко).
Проблема трансграничного банкротства подробно урегулирована в Закон о МЧП Швейцарии (ст. 166–175). Иностранное решение о несостоятельности, вынесенное в государстве места жительства должника, признается в Швейцарии по заявлению конкурсного управления или кредитора при условии, что:
– решение вступило в законную силу в государстве его вынесения;
– отсутствуют основания для отказа в признании, предусмотренные швейцарским правом;
– государство, в котором вынесено решение, обеспечивает взаимность.
Заявление о признании иностранного решения о несостоятельности должника подается в швейцарский суд по месту нахождения имущества, а если оно находится в разных местах, суд, первым принявший дело к производству, обладает исключительной компетенцией.
Местом нахождения прав требования несостоятельного должника считается место жительства его должника. Если у должника есть филиал в Швейцарии, то до окончания составления реестра требований кредиторов может проводиться «процедура преследования за долги». С момента подачи заявления о признании иностранного решения о несостоятельности суд вправе по просьбе заявителя принять обеспечительные меры.
Решение о признании иностранного решения о несостоятельности должника подлежит опубликованию, сообщается в службу по делам несостоятельности и преследований за долги, хранителю земельного реестра, уполномоченному торгового реестра по месту нахождения имущества и в подлежащих случаях в Федеральный институт интеллектуальной собственности. Признание иностранного решения о несостоятельности имеет для находящегося в Швейцарии имущества должника правовые последствия, которые швейцарское право связывает с признанием должника несостоятельным. К искам о признании недействительными сделок несостоятельного должника по распоряжению имуществом применяется швейцарское право.
В Швейцарии признается мировое соглашение или аналогичная ему процедура, утвержденная компетентным иностранным органом. Суд обязан заслушать кредиторов, имеющих место жительства в Швейцарии.
В России легальное понятие «правовое регулирование трансграничной несостоятельности» отсутствует. Правовую основу регулирования составляют международные договоры о правовой помощи. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что российским и иностранным кредиторам, участвующим в производстве по делу о банкротстве, предоставляются равные права. При отсутствии международных договоров решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории РФ на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.
В доктрине разработан комплекс рекомендаций по приведению российского конкурсного законодательства в соответствие с мировыми стандартами, по урегулированию вопросов трансграничной несостоятельности (В. Ф. Попондопуло):
– регулирование должно осуществляться путем принятия федерального закона на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности;
– присоединение России к Европейской конвенции 1990 г. о некоторых международных аспектах банкротства (ETS № 136) (г. Стамбул, 5 июня 1990 г.);
– заключение двусторонних соглашений;
– необходимо урегулировать отношения трансграничного банкротства в ГК РФ (определить право, подлежащее применению к отношениям трансграничного банкротства) и в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» (определить исключения из правила о взаимности; установить возможность и условия открытия отдельного производства; предусмотреть меры обеспечения требований российских кредиторов при банкротстве иностранного должника).
