Елена Сердюк - Корпоративное право: учебник
Договоры о совместной деятельности (договоры простого товарищества): управленческие договоры (о передаче управления другой корпорации, договоры о едином руководстве и др.); договоры между органами исполнительной власти и юридическими лицами; договоры о передаче прибыли, о соединении прибыли и др.; договоры по обмену информацией (информационные договоры); договоры о взаимном контроле; соглашения по смягчению конкуренции.
Предварительные договоры , включающие в свою группу: простые предварительные договоры (об организации перевозки, об исключительной продаже и т. д.); договоры об установлении длительных хозяйственных связей.
Обязательные договоры , к которым относятся: государственный контракт, а также другие договоры.
Инвестиционные договоры .
Договоры о порядке передачи предприятий .
Договоры об участии в прибылях (заключаются с членами совета директоров, членами правления, отдельными работниками).
Представленный перечень является достаточно объемным, но он далеко не полный, поскольку разнообразная деятельность корпораций (в том числе предпринимательская) может предусматривать необходимость заключения еще большего вида договоров. Но в любом случае мы намерены исходить из положения о том, что к корпоративным договорам применимы как общие гражданско-правовые нормы и правила договорной работы, так и специфика заключения, оформления, расторжения предпринимательских договоров.
В целом же необходимо признать, что без договорных связей, без договорной работы корпоративная деятельность (в том числе предпринимательская деятельность корпораций) будет просто невозможна.
Рассматривая общее понятие и сущность договора, нужно подчеркнуть, что большинство исследователей договора выделяют по крайней мере три его значения – договор как правоотношение, как юридический факт, порождающий обязательства, и как документ, «фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников» [309] . Многозначность договора воспринята и современным законодательством. В Гражданском кодексе РФ, помимо правил о договорах, на них распространяются правила о сделках (при этом необходимо иметь в виду, что речь идет прежде всего о двусторонних сделках, для заключения которых необходимо выражение согласованной воли двух сторон) и об обязательства. [310] . В соответствии с традицией в гражданском праве принято термином «договор» обозначать также гражданское правоотношение, возникшее из договора, и сам документ, закрепляющий данное правоотношение [311] .
Согласно вышеизложенному как минимум один из участников корпоративного договора должен являться основным субъектом корпоративного права, т. е. корпорацией. Он может быть как юридическим лицом (например, акционерное общество), так и не иметь статуса юридического лица (например, простое товарищество).
В целом в отношении корпоративного договора действуют те же принципы, что и в отношении общегражданских договоров.
Известно, что в Гражданский кодекс РФ впервые включен подраздел «Общие положения о договоре» и дано определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420). До этого он определялся как двух– или многосторонняя сделка. Думается, к понятию договоров, используемых в корпоративной деятельности, за некоторыми оговорками, могут применяться положения о предпринимательских договорах (в частности, договоров, заключаемых между коммерческими юридическими лицами). Термин «предпринимательский договор» в Гражданском кодексе РФ отсутствует. В ряде статей Кодекса, отражающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184; п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; п. 3 ст. 428 и др.).
Еще одна оговорка касается основополагающего гражданско-правового принципа в отношении договоров. Свобода договоров, как известно, предусмотрена в статье 421 ГК РФ. Она состоит как минимум в том, что:
субъекты гражданского права свободны в решении вопросов заключения договора, или, иначе говоря, инициатива в заключении договора принадлежит хозяйствующему субъекту. Только он сам определяет, когда и какие договоры ему заключать (за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством) [312] ;
выбор контрагента по договору осуществляется предпринимателем самостоятельно, без какого-либо принуждения;
формируются свободные условия договора. В отношении договоров действует только правило о том, что они не должны противоречить требованиям закона;
договорные конструкции, посредством которых устанавливаются и реализуются договорные правоотношения, определяются добровольно;
условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней;
условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия, определяются обычаями делового оборота.
В данном отношении также действует универсальное правило: законы, устанавливающие обязательные для сторон правила, обратной силы не имеют. Именно поэтому договоры, как правило, продолжают действовать на первоначально оговоренных условиях, кроме случаев, прямо указанных в самом законе.
Если в законе прямо указано, что его положения распространяются на ранее заключенные договоры, применяются нормы закона (п. 2 ст. 422 ГК РФ).
Следует заметить, что для гражданского права Российской Федерации характерно диспозитивное регулирование договорных отношений, т. е. стороны почти во всех случаях имеют возможность самостоятельно определять условия договора. В отдельных случаях, которые скорее носят характер исключений, содержание договора может быть установлено законом или иными нормативными правовыми актами. В случае, если какое-либо из условий не определено договором или диспозитивной нормой, оно определяется обычаями делового оборота, если применение обычая в данном случае не противоречит существу отношений между сторонами.
Обычаи делового оборота широко распространены в корпоративных отношениях и широко применимы.
Свобода договора означает не только свободное волеизъявление сторон, но и то, что стороны вправе заключить между собой любой договор, как из числа предусмотренных Гражданским кодексом РФ, так и договор, содержащий элементы нескольких договоров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ (смешанный договор). Стороны вправе также заключить договор, не предусмотренный нормами законодательства, при единственном условии – если заключение этого договора не будет носить незаконный характер, т. е. не будет нарушать положений российского законодательства.
Что касается корпораций, в некоторых случаях могут действовать определенные ограничения в отношении свободы заключения договора [313] . В первую очередь эти ограничения относятся к корпорациям, которые являются субъектами естественных монополий. Статья 8 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» предусматривает не право, но обязанность субъекта естественной монополии на заключение договора с потребителями.
Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» прямо запрещает организациям, занимающим доминирующее положение на рынке, отказываться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара.
В некоторых случаях корпорации обязаны по закону заключить договоры с государством на поставку определенной продукции. Обычно такие обязательства возникают у предприятий, которые признаются занимающими доминирующее положение на рынке.
Корпорации, являющиеся естественными монополиями или занимающие доминирующее положение на рынке, обладают специальной правосубъектностью, поскольку в ряде случаев на них распространяется особый режим правового регулирования, в отношении их действует ряд ограничений. В частности, подобным организациям запрещено включать в договор условия, не относящиеся к предмету договора, а также условия, ущемляющие права других сторон.
Корпоративный договор должен соответствовать требованиям законодательства России. Это значит, что он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
