Наталья Кирсанова - Защита прав участников торгового процесса. Споры, практика разрешения, часто задаваемые вопросы и ответы на них
1) рекламируется товар, который продается конечным потребителям не дистрибьютором, а третьими лицами (дилерами);
2) рекламируются не только поставляемый дилером товар, но и третьи лица (дилеры).
Оказание таких услуг носит обязательный характер наравне с основной операцией покупки товара. Эти устойчивые особенности взаимоотношений дают основания для отнесения дистрибьюторских контрактов к обязательствам посреднического характера.
Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы товаров, участии в оптовых ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются соглашением сторон. Однако в соответствии с практикой образцы изделий для ярмарок и выставок предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.
В контракте должны определяться условия, связанные с реализацией товара: о гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, послепродажном сервисе. При наличии условия о гарантийном обслуживании должно предусматриваться создание у дистрибьютора запаса комплектующих частей, которые предоставляются продавцом бесплатно. Расходы на гарантийное обслуживание по условиям контракта могут вычитаться дистрибьютором из стоимости получаемых товаров.
Во внутреннем обороте дистрибьюторским контрактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, оптовые и розничные торговые организации становятся распространителями товаров, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм. При выработке содержания таких договоров стороны заимствуют пригодные для внутреннего оборота положения Типового дистрибьюторского контракта, а также учитывают имеющийся опыт соответствующих отношений. Дистрибьюторский договор близок к договору поставки, коммерческой концессии, договорам агентской группы.
Итак, можно выделить определенные типовые права и обязанности дистрибьютора.
Права дистрибьютора:
1) осуществлять продажу товаров от своего имени и за свой счет;
2) получать полную информацию о расширении или иных изменениях в ассортименте товаров компании-продавца;
3) получать детальный ассортимент (номенклатуру) товаров;
4) быть информированным о качестве товара, об изменениях качества товара;
5) согласовывать условия поставки товаров с действующими правилами «ИНКОТЕРМС».
Обязанности дистрибьютора:
1) покупка товаров компании-продавца отдельными партиями;
2) надлежащая приемка товаров;
3) оплата товаров в срок, обусловленный конкретным договором дистрибуции;
4) использование средств индивидуализации компании-продавца, проведение ее рекламной и маркетинговой политики.
Отличия дистрибьюторского договора от отдельных видов договоров:
1) поставки – правовые возможности контроля за деятельностью поставщика у производителя отсутствуют;
2) агентской группы – и поверенный, и комиссионер, и агент создают юридические последствия для своего клиента. Дистрибьютор – посредник в экономическом смысле, который не создает правовых последствий для контрагента. Поэтому же неправильно именовать дистрибьютора представителем компании-продавца на той или иной территории.
Таким образом, дистрибьютор представляет собой участника торгового процесса, обязанного по договору реализовывать товары определенного производителя или поставщика специально поименованным в договоре способом.
1.3.3. Дилер
Английское слово to deal означает «заключать сделку», а «dealer» переводится как «продавец». Российское законодательство определяет понятие дилера относительно рынка ценных бумаг.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.
Дилер – это профессиональный участник рынка ценных бумаг, занимающийся дилерской деятельностью. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией. Кроме цены, дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.
Если объявление не называет иные существенные условия, дилер обязан заключить договор на существенных условиях, указанных клиентом. Если дилер уклоняется от заключения договора, возможно предъявление иска о понуждении к заключению такого договора и (или) о возмещении нанесенных клиенту убытков.
Не следует смешивать дилерскую и брокерскую деятельность. В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается активность, направленная на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента. Брокерская деятельность, очевидно, не ограничивается только лишь сделками купли-продажи. Клиентом брокера может быть эмитент ценных бумаг при их размещении. На основании возмездных договоров (Закон не называет вид договора) брокер может совершать сделки от своего имени, но за счет клиента. Если брокер оказывает по договору услуги по размещению эмиссионных ценных бумаг, он вправе приобрести неразмещенный «излишек» в свою собственность.
Поручения клиентов выполняются брокером исходя из принципов добросовестности и в порядке их поступления. Клиентские операции имеют приоритет по отношению к дилерским, если брокер совмещает деятельность брокера и дилера в одном лице.
Часто возможен конфликт интересов брокера и клиента. В данном случае Закон защищает преимущественно интересы клиента и обязывает брокера возместить убытки, причиненные конфликтом интересов.
Денежные средства клиентов, переданные брокеру в целях вложения в ценные бумаги, а также денежные средства, приобретенные по сделкам, заключенным брокером во исполнение договоров с клиентами, должны храниться на отдельном банковском счете или нескольких банковских счетах, открываемых брокером в кредитной организации. Брокер обязан вести учет денежных средств персонально каждого клиента и производить отчетность. Брокер не отвечает по своим обязательствам денежными средствами, находящимися на клиентских (брокерских) счетах. Брокер не вправе зачислять собственные активы и иные ресурсы на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата по займу или предоставления займа. Брокер управомочен использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если таковое указание содержится в договоре о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту выполнение его поручений под залог указанных денежных средств. Также брокер может взять на себя обязательство возврата денежных средств клиента по первому требованию. Заемные денежные средства должны быть выделены на специальных банковских счетах, чтобы не произошло смешения с денежными средствами клиентов, которые не предоставили брокеру права займа. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут быть переведены брокером на его собственный банковский счет.
Брокер может выдавать клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, если клиент предоставит надлежащее обеспечение займа. Маржинальная сделка – это сделка, заключаемая клиентом исходя из надлежаще обеспеченных заемных средств. Существенные условия договора займа, в том числе цена или порядок ее определения, могут быть определены и договором о брокерском обслуживании отдельно. В таких случаях сама сделка займа не имеет документального закрепления, а документом, подтверждающим выдачу брокером заемных средств, является его отчет о совершении маржинальных сделок. Также стороны договором могут установить иные формы подтверждения займа денежных средств или ценных бумаг.
По предоставленным займам брокером могут взиматься установленные договором проценты. Закон предъявляет особые требования к обеспечению такого рода сделок. Только ценные бумаги, приобретаемые клиентом для брокера по маржинальным сделкам или принадлежащие клиенту на праве собственности, являются надлежащим обеспечением. Их количество и стоимость определяются брокером в зависимости от рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, которая сложилась на торгах фондовой биржи и (или) в результате действий иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, минус предусмотренная договором скидка. Ценные бумаги, являющиеся обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, должны быть обязательно переоценены.
