Олег Малкин - Управление задолженностью. Стратегии взыскания долгов и защиты от кредиторов
6.1. Процессуальные средства защиты
Под кредиторской задолженностью обычно понимается задолженность самого юридического или физического лица перед иными субъектами права (контрагентами по сделкам, бюджетами всех уровней по уплате налогов, сборов либо иных обязательных платежей и т. п.) (рис. 5).
Рис. 5. Процессуальные и материальные средства взыскания кредиторской задолженностиВ отличие от правового механизма, используемого при работе с дебиторской задолженностью, должны использоваться диаметрально противоположные по целям способы (см. рис. 5). Так, если при работе с должниками одной из основных целей организации является своевременное взыскание долга и получение адекватного возмещения убытков, то при правовой работе с кредиторами в качестве основных задач (кроме, конечно, своевременного выполнения своих договорных обязательств) выступают:
– достижение максимальной рассрочки либо отсрочки выполнения обязательств организации;
– признание недействительными (полностью или частично) решений налоговых, таможенных и иных контролирующих органов и тем самым уменьшение до предельно возможного уровня сумм финансовых санкций, уплачиваемых в административном порядке (налоговых, таможенных и т. п.);
– уменьшение до предельно возможного уровня претензионных сумм финансовых санкций и убытков, предъявляемых контрагентами по сделкам;
– в крайнем случае, расторжение либо признание недействительными «потерявших интерес» договоров и при необходимости истребование переданных по ним денежных или иных средств (актуальность этого способа возврата оборотных средств возрастает в условиях экономического кризиса, диктующего резкое сокращение расходной части организаций);
– в случае наложения ареста на счета либо имущество организации – признание принятых обеспечительных мер неосновательными и, как следствие, – освобождение от ареста;
– покупка с максимально возможным дисконтом долгов кредиторов в целях дальнейшего прекращения своих обязательств перед ними зачетом встречных однородных требований;
– принятие иных возможных эффективных мер, направленных на сохранение в обороте организации необходимых денежных и иных средств.
Если все-таки эти меры не дали результата и предстоит суд, где с должника пытаются взыскать задолженность, существует ряд средств, которые позволят ему максимально затянуть судебный процесс и минимизировать потери.
Процесс в арбитражном суде начинается с предварительного заседания. Суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более пяти дней для представления ими дополнительных доказательств. Так как иногда и этот срок имеет большое значение, есть смысл использовать эту возможность.
Допустим, сегодня назначено предварительное заседание. Можно оформить доверенность на представителя сегодняшней датой. Представитель приходит в суд, не имея на руках ничего, кроме доверенности, и заявляет, что только сегодня руководство сообщило ему о судебном заседании, он не в курсе судебного процесса и ходатайствует об объявлении перерыва в предварительном заседании на пять дней, чтобы ознакомиться с делом, согласовать позицию с руководством и т. д. Все, конечно, зависит от конкретного судьи, но, как правило, этот способ действует. Чаще всего это происходит следующим образом: судья пожурит нерадивое руководство, скажет, что это не его проблемы, но перерыв объявит.
Лица, участвующие в деле, извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или проведения процессуального действия. Так происходит надлежащее уведомление о проведении судебного заседания, в том числе предварительного. Следовательно, если уведомляют ненадлежащим образом, т. е. не направляют определение о назначении предварительного судебного заседания или направили позднее, появляется основание для ходатайства об объявлении перерыва.
При неявке на предварительное судебное заседание надлежащим образом извещенных истца и (или) ответчика заседание проводится в их отсутствии. Однако на практике, если ответчик предварительно направит в суд ходатайство (через канцелярию) об объявлении перерыва, обосновав это временным отсутствием или болезнью директора, представителя и т. д., суд, как правило, удовлетворяет ходатайство и объявляет перерыв.
Эти способы можно комбинировать. Так, сторону не уведомили надлежащим образом и поэтому доверенность выдана только сегодня и сторона не готова к проведению предварительного судебного заседания.
Но рано или поздно арбитражный суд все-таки проведет предварительное заседание. После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов суд с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству. Если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и они не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, суд завершает предварительное заседание и открывает судебное заседание в первой инстанции. В отличие от гражданского процесса в арбитражном предусмотрено, что предварительное заседание может в этот же день перейти в судебное. Надо быть готовым к этому, не соглашаться и любыми способами перенести судебное заседание на максимально поздний срок.
После того как предварительное судебное заседание все же завершится, дело будет рассмотрено в судебном заседании первой инстанции.
К процессуальным средствам защиты также относятся:
– оставление искового заявления без рассмотрения. Следует предельно внимательно изучить все документы, имеющие отношение к делу. Возможно, обнаружатся основания для оставления искового заявления без рассмотрения. Арбитражный суд может оставить исковое заявление без рассмотрения и после его принятия к производству;
– приостановление производства по делу. Арбитражный суд обязан приостановить производство по делу, если для этого есть основания. Следовательно, для затягивания судебного процесса можно инициировать назначение судом какой-либо экспертизы или, что особенно эффективно, затеять реорганизацию организации;
– прекращение производства по делу. Необходимо проверить, нет ли оснований для прекращения производства по делу.
