Э. Йескомб - Принципы проектного финансирования
§ 9.5. Война или гражданские беспорядки
Инвесторы и заимодавцы несут риск политической нестабильности в стране, где расположен проект; к таким явлениям относят гражданское неповиновение, саботаж, акты терроризма или войну на территории страны, в результате чего проект будет физически поврежден или будет невозможно его эксплуатировать и, следовательно, возникают незапланированные расходы, что ведет к потере прибыли (эти риски все вместе известны как «политический форс-мажор» или риски «политического насилия»).
Также существует возможность блокады или наложения санкций против страны, в которой расположен проект, которые не наносят физического урона проекту, но мешают завершению работ по его сооружению, потому что невозможно импортировать оборудование, или препятствуют эксплуатации проекта, потому что его продукция не может быть экспортирована или невозможно импортировать сырье. Война вне границ страны, в которой расположен проект, может оказать на него такое же негативное воздействие.
Расходы, связанные с физическим повреждением проекта, и, следовательно, утрата доходов в результате такого политического форс-мажорного события могут быть возмещены при помощи страхования. Если этого нет, то соответствующие статьи проектного соглашения или соглашения о государственной поддержке могут определять порядок возмещения таких расходов проектной компании, но существует очевидный риск, что при наступлении такого момента покупатель или государственный партнер по контракту или правительство страны проекта могут оказаться неспособными выполнить свои обязательства. Следовательно, заимодавцы могут потребовать предоставления гарантий уменьшения политического риска или осуществления страхования этого риска.
§ 9.6. Изменение законодательства
Рассматриваемые до сих пор политические риски (обмен иностранной валюты, экспроприация, политическое насилие) – это риски, которые в основном вызывают беспокойство только в развивающихся странах. Однако риск, связанный с изменением законодательства, имеет достаточно широкое распространение, и его необходимо рассматривать для любого проекта, вне зависимости от места его расположения.
Проектная компания обязательно должна работать в стабильной правовой регулируемой среде, которая требует:
• законодательства общего характера, которое разрешает частное владение проектом и соответствующую защиту для частных инвестиций;
• четкой юридической системы и системы регулирования для эксплуатации проекта;
• последовательности юридической и регулирующей политики;
• прямых процедур при получении разрешений на строительство и эксплуатацию проекта и разрешений для осуществления финансирования проекта (см. § 6.4);
• возможности для заимодавцев получать и взыскивать обеспечения (см. § 12.7).
Это может быть невыполнимо в полном объеме, особенно если в рассматриваемой стране реализуется новый для нее проект; в таких случаях, особенно в развивающихся странах, могут потребовать подписать соглашение о правительственной поддержке (см. § 6.5). Однако риск, связанный с изменением законодательства, не может быть устранен только наличием стабильной юридической системы.
Изменения в законодательстве могут иметь место в результате введения новых законодательных актов, новых инструкций в дополнение к уже существующим законам или новых интерпретаций закона судами. Изменение в законодательной среде может воздействовать на проектную компанию многочисленными способами, начиная с законного осуществления прав государства и вплоть до «незаметной экспроприации» проекта (см. § 9.7.3).
• Введение новых требований экологических стандартов, в результате чего проект несет расходы по инвестированию в новое оборудование, или эти требования запрещают использовать запланированное топливо или сырье.
• Введение контроля над ценообразованием на продукцию или услуги, поставляемые проектной компанией.
• Устранение контроля над ценами на сырье или топливо.
• Увеличение налога на импорт или введение контроля над импортом оборудования в период сооружения проекта или контроля над импортом сырья или топлива на стадии эксплуатации проекта.
• Увеличение общих корпоративных или других ставок налога, тем самым уменьшается чистая прибыль проектной компании.
• Увеличение специальных налогов или сборов проектной компании или увеличение налогов и сборов для отрасли в целом.
• Введение или увеличение вычета налога из дивидендов, причитающихся к уплате по ценным бумагам инвесторам (что уменьшает их доходность), или из процентных платежей заимодавцев (расходы по которым обычно должна компенсировать проектная компания).
• Дерегуляция или приватизация ранее регулируемого или государственного сектора экономики, что увеличивает конкуренцию или риск проектной компании.
• Внесение изменений в правила, регулирующие вопросы найма персонала, или в требования по безопасности персонала, безопасности проекта или в другие эксплуатационные требования, в результате чего потребуется увеличение штата проекта или увеличение операционных расходов по другой причине.
• Внесение изменений или отзыв ранее выданных разрешений проектной компании или ее партнерам на строительство или эксплуатацию проекта.
• Аннулирование проектных контрактов.
Проектное соглашение или соглашение о правительственной поддержке может содержать статьи о недискриминации, согласно которым правительство страны проекта обязуется не осуществлять дискриминационных мер относительно проектной компании. Однако такие случаи редки, и обычно риск состоит в том, что общее законодательство или другие правительственные действия могут оказать отдельное воздействие на расходы проектной компании, ее способность функционировать или законность ее контрактов. В отличие от конфискации, такие действия правительства страны проекта обычно не являются противоправными.
Как уже было отмечено, это проблема, которая имеет отношение не только к развивающимся странам. Одним из самых серьезных рисков этой категории является регулирующий контроль над ценами, по которым идут поставки в адрес проектной компании, что имеет особое значение для проектных компаний, работающих в развитых странах, для которых более характерны продажи на конкурентном, но регулируемом рынке – как в случае с коммунальной компанией, такой как электрическая компания, – а не в рамках проектного соглашения. Это может работать различными способами; правительство или орган, регулирующий промышленность, может установить верхний предел цен, которые выросли благодаря недостаточным поставкам, или не позволить повышение цен, которое было бы необходимым по причине роста издержек.
Даже если проектная компания имеет право увеличивать цены в рамках проектного соглашения, она не всегда имеет возможность сделать это; были случаи с проектами, связанными с платной автодорогой и платным мостом, в которых кампания против платы пользователями приводила к решению правительства, препятствовавшему проектной компании в сборе платежей, на что ранее ей было предоставлено право.
§ 9.6.1. Риск изменения законодательства в проектных контрактах
Общепринятый принцип гласит, что человек, оплачивающий продукцию или услугу, поставляемую по проектному контракту, должен нести риск изменений в законах – и, следовательно, платить за него. Доводом в пользу этого является факт, что изменение в законе, которое оказывает влияние на отрасль промышленности, где работает проектная компания, повлияет на всю отрасль в целом и любые незапланированные расходы, как правило, будут переданы конечным пользователям продукции или услуги, поставляемой отраслью; следовательно, покупатель или государственный партнер по контракту, который не участвует в возмещении этих расходов, будет получать неожиданную прибыль на расходах проектной компании.
Также если рассматриваемый участник контрактных отношений – это государственная организация, то вполне очевидно, что при сравнении с возможностями проектной компании она находится в лучшем положении, чтобы оценить и управлять (впрямую или нет) этим риском.
Таким образом, в рамках ЕРС-контракта проектная компания ответственна за компенсацию любых незапланированных расходов, которые несет ЕРС-подрядчик в процессе модификаций спецификаций по проекту, вносимых в результате изменения в законе (например, установка дополнительного оборудования, чтобы уменьшить объем выбросов предприятия), и она не может наложить штраф на ЕРС-подрядчика за позднее завершение работ, если это произошло в результате внесения изменений по этой причине. Этот риск проектная компания должна передать покупателю в рамках контракта на продажу продукции, который, в свою очередь, будет нести ответственность за незапланированные расходы или потери выручки в результате внесения изменений в закон. В тех случаях, когда проектная компания предоставляет услуги непосредственно общественности, как в случае с контрактом, доходы по которому зависят от уплачиваемой пошлины, у нее должно существовать право возместить такие расходы напрямую через взимаемую пошлину.
