Анна Солдатова - Факторинг и секьюритизация финансовых активов
Таблица 2.1
Классификация видов факторинга
2.4.1. Открытый и скрытый факторинг
Открытый конвенциональный факторинг (disclosed/conventional/with notification) исторически первым появился на рынке, а в современных условиях представляет собой универсальную систему финансового обслуживания клиентов, включая бухгалтерское, информационное, страховое и юридическое обслуживание.
В случае открытого факторинга, покупая требования, фирма-фактор применяет открытую цессию, т. е. сообщает покупателю (дебитору) об уступке требования кредитором. Как правило, уведомление производится посредством специальной надписи на счете-фактуре, указывающей, что задолженность по данному счету полностью переуступается фактору, который является единственным законным получателем платежа, с указанием платежных реквизитов фактора. Как отдельную подкатегорию открытого факторинга выделяют полуоткрытый факторинг, когда поставщик заранее не сообщает должнику о заключении договора факторинга, но при выставлении счета должнику указывает договор, заключенный с фактором, и номер счета, на который должен быть призведен платеж.
При скрытом (конфиденциальном) факторинге (non-notification/ confidential) покупатель не информируется о продаже обязательств фирме-фактору. Никому из контрагентов кредитора не сообщается о кредитовании его продаж факторинговой компанией. Все платежи направляются поставщику. Только в том случае, если покупатель не заплатит после наступления срока платежа, финансовый агент информирует его о факте переуступки. До тех пор отношения скрытого факторинга остаются внутренними отношениями между поставщиком и фактором, при которых передаются экономические права на будущие денежные поступления, но не юридические права. В этой форме факторинг обнаруживает элемент агентского договора займа.
В международной практике такое уведомление производится через 60 дней после наступления срока платежа. Начиная с этой даты, покупатель обязан платить уже фактору. При скрытом факторинге фактор осуществляет финансирование и/или защиту от риска неплатежа, но не оказывает услуг по управлению дебиторской задолженностью.
2.4.2. Факторинг с регрессом и без регресса
Принципиальная особенность факторинга по данному признаку – разделение рисков неплатежа со стороны должника между фактором и клиентом. При факторинге с правом регресса требований на кредитора (безоборотный факторинг, факторинг без гарантии) поставщик (клиент) несет риск в отношении дебиторских задолженностей, переданных фактору. В случае неплатежа со стороны покупателя, произошедшего по любой причине, включая финансовую несостоятельность, финансовый агент потребует возврата ранее уплаченных сумм от клиента (поставщика).
Здесь могут использоваться различные правовые формы, обеспечивающие такой результат, в том числе механизм ответственности за уступку должника (поручительство, гарантия). Факторинг с регрессом включает все составляющие факторингового обслуживания: финансирование поставок и административное управление дебиторской задолженностью.
В международной практике чаще всего встречаются факторинговые сделки, предусматривающие право регресса к клиенту в случае, если дебиторская задолженность признана недействительной, а также в случае возникновения между поставщиком и покупателем споров по количеству поставленных товаров, качеству, срокам поставки.
При факторинге без права регресса финансовый агент берет на себя риск неплатежа со стороны покупателя (должника) и выплачивает суммы клиенту независимо от финансовой способности или неспособности произвести платеж. Как правило, в таких сделках финансовый агент имеет право отбирать предлагаемые клиентом к финансированию права требования.
Принятие риска фактором на себя предполагает определенную компенсацию (премия за риск), а потому цена факторинговой услуги с регрессом на порядок выше, чем цена без права регресса.
По этой схеме факторинговые компании часто предлагают условия, при которых поставщику гарантируется платеж спустя определенное количество дней после передачи прав требования (покупки дебиторской задолженности). Такое соглашение называют соглашением с фиксированным периодом платежа.
Удельный вес факторинга без регресса в общем объеме факторинговых услуг, предоставляемых западными компаниями, составляет примерно 30–40 %. В России абсолютное большинство (порядка 90 %) участников факторинговых сделок применяют схему факторинга с регрессом. Если в течение установленного времени не приходят деньги от покупателя к клиенту, фактор требует погасить ссудную задолженность самого клиента. Регресс в адрес поставщика обращается по истечении установленного в договоре льготного периода (до 30 дней).
Факторинг с регрессом придуман для тех, кто уверен в своих покупателях и поэтому не видит смысла платить повышенную комиссию (факторинг с регрессом дешевле).
Существует и промежуточный вариант. Факторинг частичный (с частичным регрессом), когда фактор и клиент делят риск неплатежа должника между собой поровну или в заранее оговоренных долях, которые, в свою очередь, выступают поправочным коэффициентом в цене услуги факторинга.
В мировой практике при совершении сделок факторинга без регресса факторинговые компании зачастую обращаются к кредитным страховщикам. Страховые компании, занимающиеся страхованием кредитов, имеют разработанные процедуры оценки кредитного риска заемщиков. Они, как правило, располагают собственной статистической базой, используют специализированное программное обеспечение и имеют возможность минимизировать данный вид рисков.
В России данная практика пока не получила должного распространения. Однако передача риска страховым компаниям является перспективным инструментом развития факторинга в условиях дефицита статистики и кредитных историй.
2.4.3. Внутренний и внешний (международный) факторинг
Основное отличие данных видов факторинга заключается в том, являются ли участники сделки резидентами одной страны. При внутреннем факторинге все три стороны факторинговой сделки: фактор, поставщик (клиент), покупатель (должник) осуществляют свою бизнес-деятельность на территории одного государства (Российской Федерации). В отличие от него при внешнем, или международном, факторинге – по крайней мере одна из сторон сделки осуществляет свою деятельность на территории другого государства.
Конвенция УНИДРУА о международном факторинге, принятая в 1988 г. Международным институтом унификации частного права, призвана сгладить различия в национальных правовых системах. Для целей данной Конвенции ст. 1.2 определяет факторинг как договор, по которому одна сторона (поставщик) уступает или обязуется уступить другой стороне (фактору) денежные требования за предоставленные товары третьей стороне (должнику), оказанные ей услуги или выполненные работы при условии, что должнику направляется письменное уведомление о такой уступке, а фактор выполняет или обязуется выполнить по меньшей мере две из следующих функций:
• финансирование поставщика, включая кредитование и авансовые платежи;
• ведение счетов бухгалтерского учета в части дебиторской задолженности;
• взыскание задолженности;
• защита от неплатежеспособности должника (принятие кредитного риска).
Российская сторона пока не является участницей Конвенции УНИДРУА, но при проведении операций международного факторинга в договорах, заключенных с российскими организациями, используются нормы Конвенции.
По ряду возникающих в практике сложных вопросов в Конвенции не удалось найти взаимоприемлемого решения. В частности, осталась неурегулированной очередность удовлетворения требований фактора (цессионария) и третьих сторон. В поиске решения Комиссия ООН по праву международной торговли подготовила типовой закон об обеспечительных сделках, а в декабре 2001 г. в Нью-Йорке принята Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле.
Договоры международного факторинга можно классифицировать по следующим признакам:
• в зависимости от условий ответственности на факторинг с гарантией поставщика и факторинг без гарантии поставщика (c регрессом и без регресса[23]);
• по объему передаваемого денежного требования различают полный факторинг (уступка поставщиком фактору определенного вида требований, за исключением оговоренных в договоре факторинга) и факультативный факторинг (передача поставщиком фактору лишь конкретных требований, которые оговорены в договоре);
